Файл: Теоретические аспекты предпринимательской деятельности.pdf
Добавлен: 16.05.2023
Просмотров: 738
Скачиваний: 4
-риск потери собственного капитала и имущества;
-большие физические и психологические нагрузки.
Преимущества и недостатки основных форм предпринимательства:
Индивидуальное предпринимательство – преимущества данного вида деятельности очевидна, его легко учредить[32], значительная свобода действий и самое приятное, только вы распоряжаетесь своей прибылью. Однако помимо положительных всегда есть и отрицательные стороны деятельности, а именно полная имущественная ответственность[33], ограниченность финансовых средств, ограничение возможности кредитования, узкая специализация.
Хозяйственное товарищество – преимущества этого вида деятельности состоят в простоте организации, в более широких финансовых возможностях, в более высоком уровне специализации[34], в возможности привлечения дополнительных инвестиций для расширения производства и совершенствования его технологической базы. Недостатки же подобного способа деятельности заключаются в имущественной ответственности, каждого из участников за результаты деятельности[35], возможности несовпадения интересов партнёров в управлении, риск распада фирмы при выходе одного из владельцев.
Акционерное общество – преимуществом являются: широкие возможности привлечения капитала[36], ограниченность ответственности, преимущества объединения капиталов. Недостатки заключаются в сложностях организации, государственной регистрации, двойное налогообложение, большие затраты времени и средств на решение вопросов управления на собраниях.
Субъекты предпринимательской деятельности создаются по воле их учредителей, однако государство (публичная власть), в интересах всех участников имущественного оборота, осуществляет контроль законности их создания. Отсюда - требование обязательной государственной регистрации всех субъектов предпринимательского права.
Согласно п. 2 ст. 51 ГК РФ[37] юридическое лицо считается созданным со дня внесения соответствующей записи в Единый государственный реестр юридических лиц. Процедура государственной регистрации субъектов предпринимательского права урегулирована рядом нормативных актов. На федеральном уровне это нормы ГК РФ, Федеральный закон "О государственной регистрации юридических лиц"[38], нормы специальных законов[39]. В субъектах РФ приняты свои акты, определяющие порядок государственной регистрации.
Вывод: Предпринимательская деятельность- это самостоятельная, осуществляемая на свой риск деятельность, направленная на систематическое получение прибыли, имеющая свои преимущества и недостатки. Большое количество видов субъектов предпринимательского права, дает свободу выбора, учитывая их преимущества и недостатки. Одним из основных условий осуществления предпринимательской деятельности является ее легальность(легитимность) т.е. государственное подтверждение законности вхождения субъектов в хозяйственный оборот.
Глава 3. Общий порядок создания, реорганизации и ликвидации субъектов предпринимательского права
Глава 3.1. Создание субъекта предпринимательского права
Порядок создания субъектов предпринимательского права, в любых организационно-правовых формах, можно разделить на несколько этапов:
Определение состава учредителей, проведение общего собрания.
Определение состава учредителей и проведение общего собрания – это первый шаг к созданию коммерческой организации. Законодательством предусмотрены правила, касающиеся состава и количества учредителей. Например, хозяйственное общество может быть создано одним лицом[40]. При этом установлено одно ограничение: учредителем хозяйственного общества не может быть другое хозяйственное общество, состоящее из одного лица. В силу ст. 7 Федерального закона "Об акционерных обществах"[41] число акционеров закрытого общества не должно превышать пятьдесят человек, число акционеров открытого общества не ограничено. В соответствии со ст. 4 Федерального закона "О производственных кооперативах"[42] число членов кооператива не может быть менее пяти. Полными товарищами, в полных товариществах и товариществах на вере, могут быть индивидуальные предприниматели и коммерческие организации, участниками хозяйственных обществ и вкладчиками в товариществах на вере граждане и юридические лица. Установлены ограничения на участие отдельных категорий граждан в хозяйственных обществах и товариществах (например, для государственных служащих)[43].
Выбор организационно-правовой формы
Учредители имеют право создать коммерческую организацию любой организационно-правовой формы, кроме случаев, установленных законодательством. Например, аудиторские фирмы могут иметь любую организационно-правовую форму, предусмотренную законодательством РФ, за исключением формы открытого акционерного общества. Кредитная организация может быть образована, на основе любой формы собственности, как хозяйственное общество. Решение, о создании юридического лица, может быть принято коллегиально или единолично и подлежит документальному оформлению.
Оформление учредительных документов
Правовой основой деятельности субъекта предпринимательского права являются его учредительные документы. В зависимости от организационно-правовой формы юридического лица, в качестве учредительных документов может выступать устав (для кооператива, унитарного предприятия, акционерного общества[44]), либо учредительный договор и устав (для обществ с ограниченной и дополнительной ответственностью)[45], либо только учредительный договор (для товариществ).
В определенных законом случаях, субъект предпринимательского права, не являющийся коммерческой организацией, может действовать на основании общего положения об организациях данного вида. Учредительный договор субъекта предпринимательского права заключается, а устав утверждается его участниками-учредителями. Субъект предпринимательского права, который создан одним учредителем, действует только на основании устава, утвержденного данным учредителем[46].
В учредительных документах субъекта предпринимательского права должны определяться:
- наименование субъекта предпринимательского права;
- его местонахождение;
- порядок управления деятельностью субъекта предпринимательского права;
- и иные сведения.
В учредительных документах некоммерческих организаций и унитарных предприятий, и некоторых других коммерческих организаций, должны быть определены предмет и цели деятельности субъекта предпринимательского права[47]. Предмет и определенные цели деятельности коммерческой организации могут быть предусмотрены учредительными документами, даже в случаях, когда по закону это не является обязательным.
В учредительном договоре учредители обязуются создать субъект предпринимательского права, определяют порядок совместной деятельности по его созданию. Определяются условия передачи субъекту предпринимательского права своего имущества, особенности участия в его деятельности, а также условия и порядок распределения между участниками прибыли и убытков, управление деятельностью субъекта предпринимательского права, выхода учредителей-участников из его состава[48]. Субъект предпринимательского права приобретает гражданские права и принимает на себя гражданские обязанности через свои органы. Порядок назначения или избрания органов субъекта предпринимательского права определяется законом и (или) учредительными документами. В предусмотренных законом случаях, субъект предпринимательского права может приобретать гражданские права и принимать на себя гражданские обязанности через своих участников.
Субъект предпринимательского права вправе иметь свои представительства и филиалы, созданные в установленном порядке[49]. Представительства и филиалы должны быть указаны в учредительных документах, создавшего их субъекта предпринимательского права.
Разработка наименования коммерческой организации.
Субъект предпринимательского права, фирменное наименование которого зарегистрировали в установленном порядке, приобретает исключительные права на его использование.
Согласно ст. 54 ГК РФ[50] каждое юридическое лицо имеет свое наименование, содержащее указание на его организационно-правовую форму. Указание на характер деятельности должно содержаться в обязательном порядке только в наименовании унитарных предприятий, а также требуется в иных случаях установленных законодательством. Для того чтобы фирменное наименование могло служить средством индивидуализации лица, введен порядок его обязательной предварительной проверки на не повторяемость, оригинальность. Кроме указания на организационно-правовую форму, фирменное наименование может быть представлено именем или фамилией, может характеризовать предмет деятельности или же быть произвольным. Законодательством определены правила составления фирменных наименований для организаций отдельных видов. Например, наименование полного товарищества должно содержать либо имена (наименования) всех его участников и слова "полное товарищество", либо имя (наименование) одного или нескольких участников с добавлением слов "и компания" и слова "полное товарищество". Ни одно юридическое лицо в Российской Федерации, за исключением получившего от Банка России лицензию на осуществление банковских операций, не может использовать в своем наименовании слова "банк", "кредитная организация" или иным образом указывать на то, что данное юридическое лицо имеет право на осуществление банковских операций"[51].
Определение места нахождения организации
Как установлено ст. 52 ГК РФ[52], место нахождения организации указывается в ее учредительных документах. Местом нахождения юридического лица считается место его государственной регистрации[53]. Государственная регистрация юридического лица осуществляется по месту нахождения указанного учредителями в заявлении о государственной регистрации постоянно действующего исполнительного органа. В случае же отсутствия такого исполнительного органа - по месту нахождения иного органа или лица, имеющего право действовать от имени юридического лица без доверенности[54]. В качестве местонахождения должен быть указан конкретный адрес, по которому размешается орган управления юридического лица. Помимо этого должны быть указаны основания для его размещения. Данный орган должен быть постоянно действующим (генеральный директор, правление).
Формирование уставного (складочного) капитала, уставного (паевого) фонда.
В соответствии с действующим законодательством, к моменту создания организации должно быть сформировано не менее 50 процентов ее уставного (складочного) капитала[55]. Каждый член производственного кооператива обязан внести к моменту регистрации не менее 10 процентов паевого взноса[56]. С этой целью в банке открывают временный расчетный счет, на который вносят необходимую сумму. По временным расчетным счетам производят операции только по зачислению первоначальных взносов учредителей, в уставный капитал и взносов лиц, участвующих в подписке на акции. Уставный фонд унитарного предприятия должен быть оплачен собственником полностью до государственной регистрации. В случае оплаты, уставного (складочного) капитала, уставного (паевого) фонда неденежными средствами, лицо вносящее вклад, должно указать конкретное имущество, вносимое в качестве вклада, а также подтвердить, что настоящий вклад является реальным и это имущество не внесено ранее в качестве вклада, в уставный (складочный) капитал[57]других юридических лиц. Предоставить доказательства что имущество, направляемое в уставный (паевой) фонд, не заложено и не находится под арестом, а также произвести денежную оценку данного имущества. При неадекватности денежной оценки действующим ценам, необходимо представить заключение независимого оценщика или аудитора.
Государственная регистрация
Государственная регистрация - заключительный этап создания коммерческой организации. По российскому законодательству регистрация является конститутивной, имеет правоустанавливающее значение. Государственная регистрация - акт уполномоченного федерального органа исполнительной власти, который осуществляется посредством внесения в государственный реестр сведений о создании, реорганизации и ликвидации юридических лиц, а также иных сведений о юридических лицах в соответствии с Законом о регистрации. Юридическое лицо подлежит государственной регистрации в уполномоченном государственном органе, в качестве которого определено Министерство РФ по налогам и сборам[58]. Данные обо всех созданных юридических лицах поступают в государственный реестр[59]. Принципы его ведения и содержание определены Законом о регистрации[60].