Файл: Теоретические аспекты предпринимательской деятельности.pdf
Добавлен: 16.05.2023
Просмотров: 744
Скачиваний: 4
Поскольку реорганизация всегда связана с имущественным правопреемством между юридическими лицами, при ее проведении существенное значение имеет вопрос об объеме прав и обязанностей, переходящих к правопреемнику.
Правила правопреемства при реорганизации юридического лица :
1. при слиянии юридических лиц права и обязанности каждого из них переходят к вновь возникшему юридическому лицу в соответствии с передаточным актом[84];
2. при присоединении одного юридического лица к другому юридическому лицу, к последнему переходят права и обязанности присоединенного юридического лица в соответствии с передаточным актом[85];
3. при разделении юридического лица, его права и обязанности переходят к вновь возникшим юридическим лицам в соответствии с передаточным актом;
4. при выделении из состава юридического лица одного или нескольких юридических лиц к каждому из них переходят права и обязанности реорганизованного юридического лица, в соответствии с разделительным балансом;
5. при преобразовании юридического лица одного вида в юридическое лицо другого вида (изменение организационно-правовой формы) к вновь возникшему юридическому лицу переходят права и обязанности реорганизованного юридического лица в соответствии с передаточным актом[86].
В результате реорганизации права и обязанности реорганизованных юридических лиц могут переходить:
-в полном объеме только к одному правопреемнику (при слиянии, присоединении и преобразовании);
-в полном объеме, но к нескольким правопреемникам в соответствующих частях (при разделении);
- частично как к одному, так и к нескольким правопреемникам (при выделении).
При реорганизации в форме слияния, присоединения, преобразования правопреемство оформляется передаточным актом, при разделении и выделении – разделительным балансом[87]. Передаточный акт и разделительный баланс должны содержать положения о правопреемстве по всем обязательствам реорганизованного юр лица в отношении всех его кредиторов и должников, включая и обязательства, оспариваемые сторонами[88]. Передаточный акт и разделительный баланс утверждаются учредителями (участниками) реорганизуемого юридического лица, а в случае принудительной реорганизации - теми же органами, которые приняли решение о ней[89]. Кроме того, представление этих документов необходимо для государственной регистрации вновь возникших в результате реорганизации юридических лиц или для внесения изменений в учредительные документы уже существующих организаций (при реорганизации в форме присоединения)[90].
Непредставление передаточного акта или разделительного баланса, а также отсутствие в них положений о правопреемстве становятся причиной безусловного отказа в регистрации. На практике, как для самого реорганизуемого юридического лица, так и для его партнеров огромное значение имеет вопрос о том, в какой момент переходят права и обязанности к преемнику. С кого, допустим, кредитор должен требовать исполнения обязательства, если организация-должник приняла решение о реорганизации.
Между принятием решения о реорганизации (утверждением передаточного акта или разделительного баланса) и ее проведением, естественно, проходит какое-то время. В ст. 57 ГК РФ[91] четко определен момент, когда юридическое лицо считается реорганизованным. При реорганизации в форме слияния, разделения, выделения и преобразования таким моментом является день государственной регистрации вновь возникших юридических лиц[92]. Правопреемство не основано на каком-либо отдельном договоре, оно представляет собой следствие самой реорганизации юридического лица. Соответственно определяющее значение, для перехода прав и обязанностей, имеет именно факт государственной регистрации вновь создаваемых организаций[93]. До этого момента переход прав и обязанностей невозможен, поскольку юридическое лицо - правопреемник еще не создано.
Реорганизация юридического лица, путем присоединения к нему другого юридического лица, считается произошедшей с момента внесения в государственный реестр записи о прекращении деятельности присоединенного юридического лица. Иными словами, опять же момент перехода прав и обязанностей связан с фактом внесения соответствующей записи в государственный реестр. При другом подходе сложилась бы ситуация, когда одно самостоятельное юридическое лицо передает права и обязанности другому лицу лишь на том основании, что в будущем они планируют провести реорганизацию.
При государственной регистрации реорганизации юридического лица в регистрирующий орган необходимо представить следующий перечень документов[94]:
1) - заявление о регистрации каждого вновь возникшего юр. лица, создаваемого путем реорганизации; подпись заявителя на заявлении должна быть нотариально удостоверена;
2) - учредительные документы каждого вновь возникшего юр. лица (подлинники или нотариально удостоверенные копии);
3) - договор о слиянии или присоединении в предусмотренных ФЗ случаях[95];
4) - передаточный акт или разделительный баланс;
5) - документ об уплате государственной пошлины[96].
Глава 3.3. Ликвидация субъектов предпринимательской деятельности
Глава 3.3.1Понятие и виды ликвидации субъектов предпринимательской деятельности
Ликвидация субъекта предпринимательской деятельности - это прекращение существования юридического лица без правопреемства, т.е. без перехода его прав и обязанностей к другому лицу (лицам).
Правовые основы осуществления ликвидации организаций и индивидуальной предпринимательской деятельности закреплены ГК РФ и иных нормативных актах.
Выделяют следующие виды ликвидации юридических лиц:
1) добровольная – осуществляемая по решению ИП, учредителей юридического лица либо органа юридического лица, уполномоченного на то учредительными документами);
2) принудительная – чаще всего происходит при обнаружении, допущенных при создании юридического лица, грубых нарушений закона, если эти нарушения носят неустранимый характер; осуществление деятельности без лицензии или деятельности, запрещенной законом[97]; неоднократное или однократное, но грубое нарушение закона или иных правовых актов; осуществление неуставной деятельности организациями со специальной компетенцией, признание юридического лица несостоятельным (банкротом)[98];
Добровольно юридическое лицо может быть ликвидировано по решению его учредителей (участников) либо органа юридического лица, уполномоченного на то учредительными документами, в связи с достижением целей, ради которых оно создавалось (например, после ввода в эксплуатацию объекта прекращает свое существование).
Решение о ликвидации государственного или муниципального унитарного предприятия может принять собственник имущества – соответствующий государственный орган или орган местного самоуправления. Статья 61[99] ГК РФ содержит примерный перечень оснований добровольной ликвидации, в частности: в связи с истечением срока, на который создана организация; в связи с достижением цели, ради которой она создана и др.
Добровольная ликвидация предприятий-должников осуществляется во внесудебном порядке по взаимному согласию между предприятием и кредиторами в целях удовлетворения требований кредиторов и предотвращения негативных социальных последствий в связи с несостоятельностью (банкротством) предприятий. Добровольная ликвидация проводится без вмешательства суда или государственной службы. Весь процесс осуществляется ликвидатором и контролируется кредиторами. Данный способ является наиболее эффективным, поскольку не связан с судебными издержками, экономится также время проведения процедуры.
Основанием для подготовки к применению процедур добровольной ликвидации в отношении федеральных государственных предприятий, а также предприятий, в капитале которых доля Российской Федерации составляет более 25 процентов, является решение Федерального управления о признании структуры баланса предприятия неудовлетворительной и об отсутствии реальной возможности восстановить его платежеспособность, принимаемое по результатам анализа экономического состояния предприятия, на основании системы критериев для определения неудовлетворительной структуры баланса неплатежеспособных предприятий.
Добровольная ликвидация предприятия может быть инициирована самим Федеральным Управлением. В этом случае руководитель предприятия в течение трех дней, с момента получения указанного распоряжения Федерального управления, обязан организовать проведение собрания кредиторов[100]. Совместное решение руководителя предприятия и кредиторов о добровольной ликвидации предприятия, в связи с отсутствием возможности восстановления его платежеспособности, принимается большинством из общего числа голосов[101]. В случае, если уполномоченный орган не утверждает решение о добровольной ликвидации предприятия, он вправе принять решение о подаче предприятием заявления о признании его несостоятельным (банкротом)[102] в арбитражный суд и обязать руководителя предприятия подать указанное заявление. Если руководитель федерального государственного предприятия в течение установленного срока не выполнил распоряжение Федерального управления о добровольной ликвидации предприятия, либо если оно отклонено собранием кредиторов[103], Федеральное управление издает распоряжение, содержащее обязательное для руководителя предприятия предписание о внесении в арбитражный суд заявления о возбуждении производства по делу о ликвидации предприятия. Реализация (продажа) имущества ликвидируемого предприятия осуществляется в порядке, установленном планом ликвидации. Средства, вырученные от реализации имущества ликвидируемого предприятия, поступают на счет ликвидационной комиссии и направляются на удовлетворение требований кредиторов в порядке, определенном действующим законодательством.
Принудительная ликвидация состоит в том, что решение о ликвидации принимается судом независимо от воли юридического лица. Производится на основании решения суда в следующих случаях:
-в осуществление деятельности без надлежащего разрешения (лицензии);
-в осуществление деятельности, запрещенной законом;
-в неоднократное или однократное, но грубое нарушение закона или иных правовых актов и др[104].
Приведенный перечень не является исчерпывающим. Основания принудительной ликвидации могут быть предусмотрены и другими статьями ГК РФ[105]. С требованием о ликвидации может обратиться в суд государственный орган или орган местного самоуправления в случае, если такое право предоставлено ему законом. Отдельные законы называют не только сами уполномоченные органы, но и конкретизируют основания для принудительной ликвидации.
Можно привести примеры:
Налоговые органы вправе обращаться в суд с такими исками на основании п.1 ст.31 Налогового Кодекса[106] и п.2 ст.25 Закона о регистрации юридических лиц[107]. Юридическое лицо которое в течение последних 12 месяцев, предшествующих моменту принятия регистрирующим органом соответствующего решения, не представляло документы отчетности предусмотренные законодательством о налогах и сборах и не осуществляло операции хотя бы по одному банковскому счету, признается фактически прекратившим свою деятельность. Такое юридическое лицо будет исключено из ЕГРЮЛ.
По существу, налоговые органы выступают в качестве основного контролера за соблюдением субъектами предпринимательства требований законодательства, причем не только налогового.
На основании «Закона о банках» Центральный банк России обязан обратиться в суд с иском о ликвидации банка в течении 30 дней, со дня публикации в «Вестнике Банка России» сообщения об отзыве у банка лицензии[108]. Данная статья устанавливает некоторые специальные требования к порядку ликвидации банка;
Федеральная служба страхового надзора вправе предъявить требование о ликвидации страховой организации в случае отзыва у нее лицензии;
Федеральная служба по финансовым рынкам вправе обратиться в суд с иском о ликвидации организации, нарушающей законодательство о ценных бумагах, или о ликвидации участника рынка ценных бумаг, не получившего лицензию [109];
Федеральная антимонопольная служба предъявляет иски о ликвидации организаций в случаях, предусмотренных антимонопольным законодательством;
Прокуроры обладают правом на обращение в суд с исками в защиту государственных и общественных интересов на основании Федерального закона от 17 января 2001 г. № 2202 – 1 «О прокуратуре»[110].