Файл: Договорные конструкции (Понятие и признаки договоров).pdf
Добавлен: 17.05.2023
Просмотров: 79
Скачиваний: 3
Введение
Актуальность. Общепризнанно, что гражданско-правовой договор является уникальной формой установления хозяйственных связей между участниками экономического оборота и основанием возникновения их взаимных прав и обязанностей. Он наполняет эти связи конкретным содержанием, обеспечивает их практическую реализацию и ответственность за исполнение принятых обязательств. Договор является одним из основных источников гражданских прав и обязанностей, поэтому и нормы Гражданского кодекса Российской Федерации также, в конечном счете, направлены на регулирование договоров, не говоря уже о сделках, нормах, представительстве и доверенности, которые являются необходимым инструментарием регулирования договорных отношений, об обязательствах и собственности.
Цель работы – исследовать договорные конструкции в гражданском праве.
Задачи работы:
- Рассмотреть понятие и основные признаки договоров.
- Исследовать основные виды типовых договорных конструкций.
- Рассмотреть специальные договорные конструкции.
Объектом исследования являются типовые и специальные договорные конструкции.
Методы исследования. В работе проведенное исследование опирается на диалектический метод научного познания явлений окружающей деятельности, отражающий взаимосвязь теории и практики.
Для написания работы были изучены нормативные источники, учебно-практические пособия, публикации в периодических изданиях, интернет-источники (СПС Консультант плюс).
Структура работы. Работа состоит из введения, двух глав, заключения, списка литературы.
Глава 1. Характеристика типовых договорных конструкций
1.1. Понятие и признаки договоров
Одним из первых, кто дал определение торговой (предпринимательской) сделки, был Г. Ф. Шершеневич. Он считал, что под торговой сделкой следует понимать вид юридической сделки, направленной на возникновение, изменение и прекращение прав на почве торговых отношений. Рассматриваемые сделки отличаются от общегражданских целью, которой они служат. Автор считал, что выделение торговых сделок в отдельную категорию имеет материальное и формальное значение. Во-первых, подобные правоотношения должны регулироваться специальным торговым законодательством, и, во-вторых, споры возникающих из торговых правоотношений должны рассматриваться коммерческими судами[1]. О. А. Макарова дает на этот счет такое определение: Договор в сфере предпринимательства - это гражданско-правовой договор, сторонами которой (или одной из сторон) являются предприниматели, заключаемый в связи с осуществлением ими предпринимательской деятельности[2]. Это определение верно дает представление о предпринимательских договорах, однако давая определение отдельной категории договоров, нет необходимости раскрывать понятие договора в целом.
Одно из наиболее удачных определений предложил М. В. Ковалев, который считает, что под предпринимательским договором следует понимать договор, планомерно заключаемый одной или обеими сторонами для получения прибыли на постоянной основе[3]. На первый взгляд определение может показаться не совсем полным и широким по смыслу, так как не включает в себя указание на сферу применения рассматриваемых договоров и субъектный состав. Однако автор четко указал целевую направленность предпринимательских договоров – извлечение прибыли на постоянной основе, что само по себе предполагает осуществление предпринимательской деятельности, а также субъектов – предпринимателей, которые должны быть зарегистрированы в установленном законом порядке. М. В. Ковалев так же справедливо отметил, что подобные договоры могут заключаться как одним, так и двумя предпринимателями[4]. Немного иначе на данное смотрит С. С. Занковский. Он отмечает, что предпринимательский договор – это правовой инструмент, который связывает предпринимателей с внешним миром, с помощью которого они передают имущество в пользование, продают товары, выполняют работы, оказывают услуги, что позволяет им получать прибыль[5]. В определении, верно, содержится указание на предпринимательскую деятельность и субъектный состав, однако нет необходимости раскрывать содержание самой деятельности. Автор утверждает, что подобным договорам присущи все признаки предпринимательской деятельности, а также некоторые особенности, отличающие их от бытовых договоров. Исходя из понятия рассматриваемых договоров, можно выделить несколько признаков, отличающих их от других категорий договоров. Во-первых, главной особенностью рассматриваемых договоров, что имеет место быть в каждом определении, является то, что все они заключаются в сфере предпринимательской деятельности, или, как отметил С. С. Занковский, являются его инструментом. И это очевидно, так как исходя из названия данной категории договоров, по-другому и быть не может. Все остальные признаки по сути своей вытекают из первого, и являются признаками предпринимательской деятельности. Во-вторых, субъектами, заключающими предпринимательские договоры, могут быть только те физические и юридические лица, которые в соответствии с законом, учредительным документом имеют право осуществлять предпринимательскую деятельность. Причем предпринимателем могут быть как обе стороны, так и одна из них. В-третьих, предпринимательские договоры заключаются в целях извлечения прибыли на постоянной основе.
Договор – это соглашение двух или нескольких лиц об установлении, изменении или прекращении гражданских прав и обязанностей[6].
Договор – прежде всего, юридический факт. В договоре любое соглашение всегда направлено в первую очередь на установление каких-либо прав и обязанностей, либо их изменение или прекращение[7].
Договор является соглашением. Это является волевым актом, в котором любое лицо (физическое лицо или юридическое лицо), устанавливает в соответствии с действующим законодательством и существующим порядком свои договорные отношения. Другими словами, содержание таких актов зависит не только от желания и намерения сторон, но и испытывает на себе регулирующее воздействие законодательных рычагов со стороны компетентных органов[8].
Любой договор признается сделкой, однако не всякая сделка является договором. Одно из понятий договора гласит о том, что договор – двустороннее или многостороннее соглашение. Для его заключения необходимо волеизъявление двух или более сторон. Из этого следует, что понятие договора это уже понятие сделки. Сделка тоже может быть двусторонней и односторонней.
Договор априори выражает свободное волеизъявление сторон. Свобода договора - важнейший принцип гражданского права. Свобода договора предполагает свободное усмотрение субъектов в выборе стороны по договору, в выборе вида договора, его условий, на которых он может быть заключен. Проявлением принципа свободы договора является присутствием в ГК РФ большого числа диспозитивных норм, отталкиваясь от которых стороны договора по взаимному согласию вправе так отступать.
Субъектный состав предпринимательских договоров определяется тем, что Гражданский кодекс РФ не содержит каких-либо запретов на использование договоров ни одним субъектом гражданского права, упомянутых в нем. Исходя из вышесказанного, обоснованно можно считать субъектами договорных отношений участников гражданско-правовых отношений, включающих граждан, юридических лиц, административно-территориальные образования, Российскую Федерацию[9].
Важным условием существования договора является наличия требования обличения соглашений сторон в отвечающую законодательству форму. Форма договора является объективным выражением договора как юридического факта[10]. Договор по общему правилу может быть заключен в любой форме, которая предусмотрена для сделок. Отсюда можно сделать вывод о том, что договор может быть выражен в вербальной форме (простой письменной, квалифицированной письменной или устной), а так же формах совершения действий или молчания[11].
1.2. Основные виды типовых договорных конструкций
Договор, как институт права, является сложным явлением и исследуется в трех направлениях. Во-первых, как сделка, во-вторых, как обязательственное правоотношение и, в-третьих, как документ, закрепляющий волеизъявление сторон, его заключивших. Договор - правовой акт, основанный на гражданском праве, заключенный двумя и более сторонами, выражающий их согласованную волю и направленный на регулирование гражданско-правовых отношений сторон между собой или с третьими лицами.
Понимание договора как правового акта является развитием теории, изложенной в работах французских цивилистов Р. Саватье и Л.Ж. Морандьера. Исходя из закрепленного во французском законодательстве принципа приоритета договора над законом, авторы сформулировали определение договора, как юридического действия (акта), согласованного двумя или несколькими лицами и приобретающего силу закона с момента его заключения. Причем, по французскому законодательству договор имеет силу закона не только для сторон, но и для суда[12].
Исторически сложившаяся и законодательно закрепленная концепция договора как сделки и правоотношения, примат закона над договором, закрепленный в российском гражданском праве, привели к тому, что теория договора, основанная на его тройственной природе, не может прийти к единому мнению, и все три направления логически противоречат друг другу и порождают бесплодные дискуссии.
Концепция договора, как правового акта, обязательного для сторон, его заключивших, для суда, который не имеет права изменять договор, если воля сторон ясна, и обязан истолковать договор, подобно тому, как он обязан истолковать закон, дает наиболее четкое представление о юридической и экономической сущности договора. Исходя из данной точки зрения, сформулируем определение понятия «типовой договор».
Анализируемые нами договоры имеют свойство типовых. Семантически термин «типовой» означает «стандартный, унифицированный». То есть, нечто, не имеющее собственных признаков, свойств и черт. Подобный взгляд, как отмечалось выше, привел к тому, что типовые договоры стали восприниматься как вспомогательная юридическая конструкция, обслуживающая меновые договоры.
Однако нами предложена иная точка зрения, основанная на признании самостоятельного места типовых договоров в системе гражданско-правовых отношений. Применение иного классификационного подхода, не основанного на экономической направленности договора, как единственном критерии их классификации, привело к тому, что система договоров приобретает более осмысленный и законченный вид.
Классификация договоров по основанию их воздействия на юридические последствия, ожидаемые сторонами, а не по спекулятивно избранному критерию их экономической цели, которую преследовали контрагенты, дает основания для признания самостоятельными договорами, подлежащими исковой защите не только поименованным, но и смешанным, типовым и абстрактным соглашениям[13].
Исходя из сказанного, представляется возможным анализ типовых договоров в качестве самостоятельного правового акта, порождающего и регулирующего права и обязанности сторон. Договор имеет ряд функций, которые наряду с его признаками и элементами определяют его юридическое и социальное значение, наполняют содержанием правовой феномен «договор». В рамках действующего законодательства, а именно положений п.2 ст. 1 ГК РФ, нельзя сказать, что договор является формой (источником) права.
Совершенно верно в качестве основных, указаны организационные функции договора. Договору, как правовому институту, имманентно присущи регулятивные функции. Даже в рамках частноправовых систем, отдающих приоритет закону над договором, лица, заключают его именно с целью урегулировать имеющиеся или планируемые общественные отношения.
Б. И. Пугинский, исследуя теорию и практику договорного регулирования, также уделяет внимание функциям договора. В частности, автор предлагает деление функций на две группы: экономические и правовые[14]. К экономическим функциям относится регулирование экономических отношений, а именно: обеспечение общественного разделения труда, закрепления и развития производственной специализации и хозяйственного кооперирования[15]. Ученый отмечает, что исследование экономических функций не может осуществляться без учета механизма их юридической реализации[16]. К явным юридическим функциям договора относятся: установление правовой связи между контрагентами; определение и юридическое фиксирование общей цели; общее определение предмета совместных действий; правовая регламентация действий, подлежащих выполнению сторонами по договору, содействие обеспечению и охране прав и законных интересов участников договора. Латентные функции договора направлены на обеспечение сбалансированности производства и потребления, а также на планирование деятельности предпринимательских организаций.
Очевидно, на первый план выходят организационные функции договора, которые являются для него существенными, а регулирование экономических отношений, является частным случаем реализации договорных функций. Следовательно, отсутствие экономических отношений в предмете регулирования типовых договоров не лишает их самостоятельного характера.