Файл: "Правовое регулирования рекламной деятельности в Российской Федерации".pdf

Кроме того, она распространяется на рекламные площадки, поскольку они обязаны контролировать те рекламные материалы, которые размещают.

Это позволяет говорить о концепции регулируемой рекламной деятельности.

Она также представлена в научной литературе. В частности, по мнению А.И. Волковой, в правом регулировании рекламной деятельности весьма значимое место занимает выполнение специальных правил^[19].

В соответствии с концепцией регулируемой рекламной деятельности предполагается, что обязательства по рекламному договору распределены таким способом, что в любом случае рекламная площадка отвечает за контроль содержания рекламы, других требований к осуществлению рекламной деятельности^[20]. При этом рекламодатель должен одобрять содержание рекламы, которую для него разрабатывает рекламное агентство. Иначе говоря, независимо от договора рекламных услуг, стороны исполняют обязанности вполне определенным способом.

Это может противоречить реальным интересам сторон, практическим особенностям рекламной деятельности, поскольку, в первую очередь, самой существование рекламной деятельности как отдельного бизнеса связано с профессиональным опытом рекламного агентства. Именно данная сторона договора оказания рекламных услуг знает требования законодательства о рекламе, способна предложить способ ее организации, который не противоречил бы законодательству о защите прав потребителей^[21].

Вполне обоснованным было бы предположение о возможности включения на стороне рекламного агентства в рекламном договоре обязательства о предоставлении рекламных услуг в соответствии с требованиями законодательства. В этом случае последствия нарушения специальных требований к рекламе относились бы насчет рекламного агентства, даже если к ответственности по ст. 14.3 КоАП РФ привлекался бы рекламодатель^[22].

Тем не менее, в соответствии ч. 1 ст. 14.3 КоАП РФ, рекламодатель в любом случае выступает субъектом ответственности, причем правила установления надлежащего ответчика в подобных случаях достаточно подробно не установлены. Даже если рекламодатель полагается на опыт рекламного агентства и одобряет его предложение относительно рекламы, при этом обязанность обеспечить выполнение специальном требований лежит на рекламном агентстве, рекламодатель в любом случае совершает административное правонарушение^[23].

---

Подобная позиция подтверждается практикой. Рекламодатель был привлечен к административной ответственности за нарушение законодательства о рекламе, хотя поручил ее разработку рекламному агентству. Верховный Суд РФ отказал в признании решения о его привлечении к ответственности необоснованным, поскольку фактически реклама распространялась от имени рекламодателя^[24].

В целом, подобная позиция является в полной мере обоснованной, поскольку находится во взаимосвязи с требованиями действующего законодательства. В то же время, это не означает, что она является обоснованной исходя из сущности рекламной деятельности. Несли понимать ее с точки зрения регулируемой концепции, то, безусловно, наличие вины рекламодателя или другого субъекта определяется независимо от распределения обязательств по рекламному договору.

В то же время, не в полной мере обоснованной представляется позиция о возможности наступления ответственности за нарушение специальных требований к рекламе, если суть договорных обязательств, в силу которых осуществляется рекламная деятельность и предоставляются рекламные услуги, предполагает, что обеспечить соблюдение требований должно рекламное агентство^[25].

В то же время, подобная позиция представляется вполне обоснованной исходя из самой сути рекламной деятельности как способа предоставления услуг, для которого решающую роль в создании полезного результата для рекламодателя как потребителя играет профессиональный опыт рекламного агентства^[26]. Кроме того, следует учитывать общие положения, в соответствии с которыми рекламное агентство в рамках договора оказания рекламных услуг должно действовать наилучшим образом в интересах рекламодателя.

Поэтому наиболее обоснованной является договорная концепция рекламной деятельности, в соответствии с которой стороны рекламного договора должны действовать наилучшим образом для достижения интересов рекламодателя, в том числе, исходя из соблюдения прав третьих лиц, включая специальные требования.

Признание в качестве более обоснованной договорной концепции рекламной деятельности означает, среди прочего, возможность распределения обязанностей между сторонами в отношении специальных требований в соответствии с рекламным договором. В этом случае рекламодатель не может быть привлечен к ответственности за нарушение специальных требований, если он действовал в рамках договорных обязательств, а специальные требования должно было выполнять рекламное агентство.

---

ГЛАВА 2. ПРАВОВОЕ РЕГУЛИРОВАНИЕ РЕКЛАМНОЙ ДЕЯТЕЛЬНОСТИ

2.1. Регулирование рекламной деятельности в Российской Федерации

Регулирование рекламной деятельности в Российской Федерации подразделяются на две связанных между собой области – государственное и общественное регулирование (саморегулирование)^[27].

В условиях государственного регулирования рекламной деятельности хозяйствующие и прочие субъекты должны строго соблюдать рекламное законодательство. Примечательно, что закон о рекламе принят только в двух странах мира – России и Испании, тогда как остальные развитые и развивающиеся страны отдают предпочтение судебной практике и саморегулированию рекламной отрасли^[28].

Основным законодательным актом, регулирующим рекламную деятельность в нашей стране, является Федеральный Закон «О рекламе» от 13.03.2006 №38-ФЗ^[29]. Данный Федеральный закон регулирует отношения, возникающие в процессе производства, размещения и распространения рекламы на рынках товаров и услуг, включая рынки банковских, страховых и иных услуг, связанных с пользованием денежными средствами граждан (физических лиц) и юридических лиц, а также рынки ценных бумаг.

Целями настоящего Федерального закона являются развитие рынков товаров, работ и услуг на основе соблюдения принципов добросовестной конкуренции, обеспечение в Российской Федерации единства экономического пространства, реализация права потребителей на получение добросовестной и достоверной рекламы, создание благоприятных условий для производства и распространения социальной рекламы, предупреждение нарушения законодательства Российской Федерации о рекламе, а также пресечение фактов ненадлежащей рекламы^[30].

С принятием данного закона, участники рекламного рынка в России получили необходимую законодательную терминологию, определение объектов государственного регулирования и контролирующих органов в системе рекламного рынка. В законе даны определения таких ключевых понятий рекламного рынка как реклама, объект рекламирования, товар и потребители рекламы и др. Также важно, что были определены виды рекламы, ее специфика и признаки ненадлежащей рекламы^[31].

---

Законодательная база для контроля за рекламной деятельностью, включающая закон «О рекламе» и соответствующие подзаконные акты, определила объекты государственного регулирования рекламы, такие как:

– рекламная деятельность в целом;

– реклама товаров, представляющих потенциальную опасность для потребителей;

– использование необоснованных утверждений;

– охрана авторских прав на рекламные идеи и решения;

– правовая защита товарных знаков и других форм интеллектуальной собственности;

– реклама, вводящая в заблуждение, и сравнительная реклама;

– реклама, направленная на детей.

Основные исполнительные функции в области регулирования рекламного рынка в России возложены на Федеральную Антимонопольную службу (ФАС)^[32]. ФАС и его территориальные органы следят за соблюдением законодательства на рекламном рынке, имеют право на возбуждение дел и издания предписаний по фактам нарушения рекламного законодательства. Кроме ФАС регулированием вопросов рекламы в пределах своей компетенции занимаются Федеральная таможенная служба (ФТС РФ) и Федеральная налоговая служба (ФНС РФ).

Основным признаком государственного регулирования рекламы, провозглашенным в РФ, является минимальное государственное вмешательство в рекламную деятельность, за исключением прямых запретов на отдельные виды рекламы табачных изделий, алкоголя и ограничений по распространению рекламы, направленной на детей и с их участием^[33].

Государственные органы и общественные институты, как и участники рекламной деятельности заинтересованы в формировании и развитии саморегулирования рекламной отрасли как в наиболее эффективном инструменте контроля рекламного рынка^[34].

Саморегулирование рекламного рынка заключается в добровольном и самостоятельном контроле его участников за поведением в области рекламы. Это поведение основано не только на законодательной базе, но и на собственных внутриотраслевых правилах, установленных бизнес сообществом^[35].

Такой вид регулирования применяется во многих отраслях бизнеса и имеет ряд непосредственных преимуществ перед госрегулированием, к которым можно отнести:

– мобильность и скорость принятия решений по вопросам и спорам, возникающим на постоянно развивающемся рекламном рынке;

– менее формализованный порядок принятия общей позиции по возникающим на рекламном рынке вопросам;

---

– более реалистичный и здравомыслящий подход в установке правил и рекомендаций игрокам рекламного рынка.

Процесс саморегулирования любой, в том числе рекламной деятельности, происходит через создание специальных саморегулируемых организаций (далее – СРО), созданной из представителей бизнеса данной отрасли^[36].

Согласно Федеральному закону от 01.12.2007 №315-ФЗ (ред. от 03.08.2018) «О саморегулируемых организациях», СРО – это некоммерческие организации, объединяющие субъекты предпринимательской деятельности, работающие в определенной отрасли производства товаров (работ, услуг), либо объединяющие субъекты профессиональной деятельности определённого вида^[37].

СРО в рекламной деятельности имеет ряд характерных признаков, к которым относят:

– независимость деятельности от государственных органов и других заинтересованных групп;

– беспристрастность и самостоятельность в принятии решений;

– финансирование за счет самой рекламной индустрии;

– широкий перечень прав в создании и проведений решений организации в жизнь;

– право досудебного разрешения споров и конфликтных ситуаций в РД;

– взаимодействие с другими отечественными и зарубежными СРО и рекламными ассоциациями;

– бесплатное и открытое проведение процессов рассмотрения обращений потребителей;

– выражение практической и моральной поддержки всем участникам РД.

Развитие саморегулирования рекламной отрасли в России, как и в других странах, происходит по двум основным направлениям – это деятельность собственных российских СРО, а также взаимодействие с международными организациями, занимающимися вопросами регулирования РД^[38].

Рассматривая нынешний уровень развития института саморегулирования рекламной отрасли в России, стоит сказать о тех крупных российских организациях, которые являются наиболее влиятельными на российском рекламном рынке.

Во-первых, это Ассоциация коммуникационных агентств России (сокращенно – АКАР). АКАР – некоммерческая организация, ведущее и крупнейшее профессиональное объединение более 200 участников рынка коммуникационных услуг России. В ее состав входят рекламные, PR и маркетинговые агентства, российские ассоциации и объединения рекламодателей, рекламистов и производителей рекламы, СМИ, общества потребителей и другие участники саморегулирования рынка рекламы.

В структуре АКАР действуют специальные комитеты, занимающиеся выработкой этических норм РД, рассмотрением обращений и практикой применения норм саморегулирования и законодательства. В сущности, АКАР занимается наиболее важными вопросами в системе российского саморегулирования рекламы^[39].

---