Добавлен: 17.05.2023
Просмотров: 200
Скачиваний: 2
При этом первые два вида индивидуально-правового регулирования определяются в качестве саморегулирования[13]. Отсюда следует, что индивидуально-правовое регулирование является самостоятельным видом правового регулирования, а саморегулирование является видом индивидуально-правового регулирования.
Как вид индивидуально-правового регулирования, саморегулирование - это такое регулирование, при котором модель поведения вырабатывается в процессе индивидуальноправового регулирования[14], а акты саморегулирования принимаются теми субъектами, в отношении которых они действуют, т.е. в одном лице соединяется субъект правотворчества и реализации[15]. Саморегулирование как вид индивидуально-правового регулирования наибольшее распространение получило в гражданском законодательстве и, соответственно, в исследованиях гражданско-правовой направленности. И это обоснованно: когда речь идет об индивидуальном регулировании в виде саморегулирования, то в первую очередь говорится о совершении односторонних актов либо о заключении договоров. А, как известно, договор - это прежде всего категория гражданского права. Отсюда следует, что индивидуальноправовое регулирование на основании договора и индивидуально-правовое регулирование на основании установленных правил и стандартов следует относить к саморегулированию.
Исследование проблем гражданско-правового регулирования рекламной деятельности невозможно без обращения к понятию саморегулирования. При этом саморегулирование рекламной деятельности не может исчерпываться одним лишь регулированием с участием саморегулируемых организаций. В то же время вопросам саморегулирования в Законе о рекламе посвящено всего две нормы: в статье 31 закона определены субъекты саморегулируемых организаций в сфере рекламы, а также их организационно-правовая форма. И далее, в статье 32 закона, установлены права саморегулируемых организаций в сфере рекламы. Тем самым закон, содержащий положения о саморегулировании деятельности в сфере рекламы, предусматривает индивидуально-правовое регулирование только посредством принятия правил саморегулируемыми организациями. О саморегулировании на основании договора ничего не говорится. Хотя логично предположить, что саморегулирование в сфере рекламной деятельности, являясь разновидностью такого общего правового явления, как саморегулирование, подлежит рассмотрению в двух аспектах: в качестве индивидуально-правового регулирования на основании гражданско-правового договора относительно возникновения, изменения или прекращения обязательств между участниками деятельности в сфере рекламы, а также индивидуально-правового регулирования отношений посредством принятия различных правил и стандартов саморегулируемыми организациями.
Однако саморегулирование в рекламной сфере рассматривается, как правило, в тесной взаимосвязи предназначения самой саморегулируемой организации и ее особой роли в общественных отношениях. Права и обязанности саморегулируемых организаций по контролю за деятельностью членов организации, участию в рассмотрении дела в судах и т.п. тесно переплетаются в исследованиях о правах СРО по принятию правил и стандартов[16], что представляется неверным с точки зрения рассмотрения саморегулирования как индивидуально-правового регулирования. Тем более что имеются точки зрения, согласно которым контроль за деятельностью членов саморегулируемой организации есть особый вид негосударственного публичного контроля за предпринимательской деятельностью и привлечения их к ответственности, что свидетельствует об отсутствии элементов регулирования общественных отношений.
Учеными оценивается эффективность или неэффективность саморегулирования в рекламной деятельности[17], саморегулирование рассматривается в сравнении с зарубежным опытом саморегулирования в рекламной деятельности и, по сути, сводится к выявлению недостатков отечественного законодательства в сфере рекламы[18]. Недостатки действительно есть, и как представляется, главным недостатком является то, что не регулируется сама процедура саморегулирования как индивидуально-правового регулирования и не определяются иные средства саморегулирования кроме тех, что указаны в законе. Также нельзя не оценить как недостаток «двойное» регулирование одних и тех же вопросов о саморегулировании общественных отношений некоммерческими организациями статьей 4 Закона «О СРО» и Законом о рекламе, где сказано, что СРО вправе разрабатывать правила профессиональной деятельности в сфере рекламы и выработку требований соблюдения этических норм в рекламе.
В настоящее время на территории Российской Федерации действуют множество организаций в сфере рекламы. Например, Ассоциация коммуникационных агентств России (АКАР), Ассоциация рекламодателей, Международная рекламная ассоциация, Некоммерческое партнерство содействия развитию интерактивной рекламы, Рекламный совет России и другие[19]. Если обратиться к целям создания указанных организаций, то можно выделить следующие: защита интересов членов ассоциации в отношениях с органами государственной власти, рекламными агентствами, СМИ и широкой общественностью, содействие становлению и развитию эффективной системы саморегулирования рекламной деятельности в России[20]; разработка, внедрение в повседневную практику стандартов профессиональной деятельности в сфере рекламы и коммерческих коммуникаций и обеспечение контроля их исполнения, разработка, внедрение добровольных этических требований к рекламе и обеспечение контроля их исполнения, содействие подготовке профессиональных кадров рекламного рынка[21]. То есть все цели создаваемых организаций, по сути, повторяют права саморегулируемых организаций, закрепленные в положениях Закона о рекламе.
Польза некоммерческих саморегулируемых организаций в принципе налицо. Не без их участия разрабатываются различного рода положения, правила и стандарты, такие как: Российский кодекс практики рекламы и маркетинговых коммуникаций, Российский рекламный кодекс. Если обратиться к положениям указанных «кодексов», то их содержание в основном направлено на установление требований к содержанию рекламы. Например, реклама должна быть честной, пристойной, корректной и прочие условия[22].
Но данные положения «кодексов» вряд ли можно отнести к индивидуальноправовому регулированию гражданско-правовых отношений, поскольку никакого регулирования не происходит, во-первых. Во-вторых, требования к рекламе содержатся и в Законе о рекламе, и их надо признать более эффективными, в силу распространения на всех без исключения. В случае же с саморегулируемыми организациями такие положения будут распространяться лишь на членов такой организации. В связи с этим представляется неверным включение законодателем в статью 31 Закона о рекламе положения о том, что саморегулируемые организации могут вырабатывать требования соблюдения этических норм в рекламе и обеспечение контроля за их деятельностью. Законодателю следует включить в сам текст закона такие ориентиры этики, которые позволят более эффективно осуществлять регулирование и саморегулирование.
Таким образом, в настоящее время, хотя Законом о рекламе и предусмотрена правовая возможность самостоятельной разработки и установления обязательных для выполнения всеми членами саморегулируемой организации правил в сфере рекламы, все же следует признать, что такого установления для полноценного функционирования индивидуально-правового регулирования недостаточно. Ценность любого правового регулирования, в том числе индивидуально-правового, заключается в том, что существует обеспеченная возможность воздействия на регулируемые отношения в случае отклонения одним из участников от изначально задуманного. Отсутствие четкого механизма и регламентации пределов саморегулирования в настоящее время не позволяют эффективно осуществлять саморегулирование, и тем более воздействие на участников регулируемых общественных отношений.
Необходимо более детально определить границы и возможности индивидуально-правового регулирования саморегулируемыми организациями путем установления дополнительного требования к рекламе, обеспечив опосредованное воздействие на индивидуально-правовое регулирование. С учетом этого надо поддержать и мнение М.В. Барановой, которая указывает, что необходимо в действующее законодательство внести норму о возможности саморегулируемых организаций осуществлять контроль за соблюдением российского законодательства[23]. Следует лишь дополнить, что эффективной будет являться возможность саморегулируемой организации осуществлять контроль не только в рамках производства и распространения рекламы, но и возможность обращения в суд за признанием сделок недействительными, если они не соответствуют требованиям, установленным в законодательстве.
В связи с изложенным представляется необходимым исключить из статьи 31 Закона о рекламе право саморегулируемых организаций на выработку требований соблюдения этических норм в рекламе, поскольку в настоящее время такое право не обеспечено воздействием и защитой со стороны государства. Кроме того, необходимо дополнить статью 32 Закона о рекламе положениями следующего содержания: «Саморегулируемая организация в сфере рекламы имеет право контролировать соблюдение членами саморегулируемой организации законодательства Российской Федерации. Саморегулируемая организация в сфере рекламы имеет право обратиться в суд за признанием сделки, совершенной членом саморегулируемой организации, недействительной в случае, если эта сделка нарушает требования законодательства о рекламе на основании статьи 168 Гражданского кодекса Российской Федерации».
В завершение рассмотрения вопроса о саморегулировании как о виде гражданского индивидуально-правового регулирования следует отметить, что в настоящее время вопросу саморегулирования в сфере рекламной деятельности уделено недостаточно внимания в плане регламентирования непосредственного индивидуально-правового регулирования. Пока большее внимание уделяется правовому статусу саморегулируемых организаций, возможности контроля соблюдения правил членами СРО и имущественной ответственности. Вопрос саморегулирования является первостепенной задачей некоммерческих саморегулируемых организаций, поскольку индивидуально-правовое регулирование является главным показателем развития гражданского права как частного, обладающего диспозитивным началом. Поэтому необходимо расширить представления о саморегулировании отношений в сфере рекламной деятельности за счет еще одного направления научных исследований - о роли и значении договора как средства индивидуально-правового (координационного) регулирования рекламных отношений.
2.2 Проблемы правового регулирования рекламной деятельности
Рекламная деятельность связана с договорными отношениями, возникающими между производителем рекламы и рекламодателем, в силу которых производитель рекламы принимает на себя обязательства по оказанию услуги, направленной на увеличение спроса в отношении объекта рекламы, рекламодатель обязуется эти услуги оплатить. Особенностью данной деятельности выступает ее регулирование, обусловленное спецификой рекламы, которая проявляется в активном воздействии на широкий, как правило, неограниченный, круг лиц, с целью побудить их делать оферты либо сформировать интерес к объекту рекламы. Поскольку действия сторон рекламного договора могут вести к нарушению интересов третьих лиц, формируется правовое регулирование рекламной деятельности, не относящееся к интересам сторон договора на оказание рекламных услуг.
По смыслу правового регулирования рекламной деятельности, это предоставление государством гарантий в наиболее значимых областях общественных отношений посредством установления общеобязательных правил поведения на рекламном рынке. Осуществляется оно, в первую очередь, в рамках законодательства о рекламе[24] и защите конкуренции[25]. Обязательность применения этих правил основывается на мерах административной ответственности, действующей в отношении участников рекламной деятельности.
Исходя из этого, можно сделать вывод, что меры административной ответственности в рамках правового регулирования рекламной деятельности должны быть направлены исключительно на защиту интересов третьих лиц, связанных с рекламой.
В научной литературе вполне обоснованно указывается на недопустимость установления необоснованных барьеров в области ведения рекламной деятельности[26].
Это связано, среди прочего, с тем, что рекламная деятельность выступает отдельным видом бизнеса, вследствие чего недопустимо необоснованное нарушение интересов производителя рекламы. В то же время, на практике существует ряд противоречий, связанных с правовым регулированием рекламной деятельности.
В первую очередь, следует отметить, что неопределенность ряда положений законодательства об административных правонарушениях, в первую очередь, положений ст. 14.3 КоАП РФ[27], ведет к возникновению проблемы надлежащего субъекта административного правонарушения и возможности возникновения проблемы надлежащего ответчика в случае споров, связанных с исполнением договоров на оказание рекламных услуг.
Например, ФАС выдала предписание производителю рекламы, но суд, поскольку он не отвечал за содержание рекламы, был только посредником, признал, что предписание ФАС незаконно и отменил его[28].
Следует учитывать, что последующее неисполнение производителем рекламы требований привело бы к ответственности по ч. 2.1 ст. 19.5 КоАП РФ, хотя, по существу, производитель рекламы не имел возможности контролировать действия ее распространителя.
По другому делу компания указала в рекламе, что является государственной, что запрещено законодательством о рекламе. ФАС выдала предписание об устранении этого нарушения. Хотя действительно значительная часть акций этой компании находится в государственной собственности, суд признал, что требования ФАС законны и направлены надлежащему ответчику, поскольку компания выступала рекламодателем и распространителем рекламы, поэтом было признано, что она выступает надлежащим ответчиком[29].