Файл: Договорные конструкции ..pdf

Глава 2 Особенности договорных конструкций заключения договора розничной купли–продажи предпринимателями дистанционно

Вопрос о необходимость принятия мер по предупреждению и профилактике нарушений при дистанционной продаже товаров вынесен на обсуждение консультативного совета при управлении, членами которого являются представители Правительства области, администрации г. Пензы, общественные организации по защите прав потребителей. Принято решение о проведении мониторинга предприятий, занимающихся продажей товаров дистанционным способом, для выработки предложений и совместных действий с целью устранения нарушений законодательства.

2.1 Значение и роль договора дистанционной розничной купли-продажи

По данным В.В. Ровного в последние годы в России получила развитие такая форма торговой деятельности, как дистанционная торговля; Несмотря на сравнительно непродолжительную историю, данная форма уже имеет достаточно широкое распространение. Для нее характерны свои отличительные признаки и особенности организации продажи товаров.

Основой для возникновения дистанционной торгов является почтово-каталожная (или каталожная) торговля. Продажа товаров посредством каталогов обусловлена возможностью направления оферты в виде каталога потенциальному покупателю, находящемуся вне стационарного- места продажи товаров, и передачи товаров посредством доставки заказанного товара почтовым оператором- курьерской службой. Общий принцип реализации товаров при дистанционной торговле заключается в возможности реализации товаров потенциальным; покупателям, находящимся не в месте нахождения продавца.

Развитие как почтово-каталожной торговли - так и дистанционной торговли сопряжено с такими факторами, как совершенствование систем доставки товаров; научный и технический; прогресс, социально-экономические процессы, происходящие в обществе в целом.

Началом массовой торговли по каталогам и доставкой товаров почтой принято считать XIX. век. Именно в это время развитие железнодорожного транспорта, возможность печати каталогов - позволило, в/совокупности с социально-экономическими, и; географическими факторами, дать импульс развитию почтово-каталожной торговли. С началом активного использования информационных технологий в конце XX в. расширились возможности по предложению товаров потенциальным покупателям. Теперь помимо традиционного каталога информация о товарах может предоставляться на различных носителях, по различным каналам коммуникации. Изменились и сами каталоги, они стали: интерактивными, потенциальные покупатели кроме традиционного каталога могут получить информацию о товарах и услугах посредством Интернета, телевидения, мобильного телефона.

Дистанционная торговля как отдельная форма торговой деятельности с развитием информационных технологий получила возможность использовать различные формы торговли, отличающихся друг от друга способом доведения до потенциального - покупателя информации о товаре, его потребительских свойствах. В свою очередь, каждая из форм дистанционной торговли является отдельным видом коммерческой деятельности с присущими ей процессами организации торговли.

Нормативно-правовое регулирование дистанционной торговли в России как отдельной формы торговой деятельности имеет сравнительно недавнюю историю: Началом ее можно считать внесение в ФЗ; «О защите: прав потребителей» ст. 26, а в дальнейшем - внесение дополнений в ст. 497 ТК РФ и принятие Правил продажи товаров дистанционным способом.

Система нормативно-правового регулирования дистанционной торговли в настоящее время» состоит из общих норм, определяющих: правовое положение участников дистанционной торговли, обязательственные отношения; между - сторонами в рамках заключаемых договоров розничной купли-продажи, защиты прав потребителей при продаже товаров дистанционным способом, а так же специальных норм определяющих: порядок продажи товаров дистанционным способом, нормативно - правовое регулирование отдельных видов деятельности связанных с продажей товаров дистанционным способом.

Новизна В.В. Ровного торговли, как отдельной формы торговой деятельности, наличие различных форм дистанционной торговли, требующих в некоторых случаях специального нормативно-правового регулирования, необходимость более детального регулирования процесса заключения и исполнения договоров розничной купли-продажи в сфере дистанционной торговли в совокупности с законодательством, регламентирующим механизм организации продаж, защиты прав потребителей предполагает более детальное теоретическое осмысление отношений, складывающихся между субъектами дистанционной» торговли, а также совершенствование ее нормативно-правого регулирования [16, с. 14].

2.2 Содержание договора дистанционной розничной купли-продажи

В.П. Мозолин напоминает, что в отличие от общего правила, когда реклама, содержащая существенные: условия договора, признается публичной офертой, при дистанционной торговле наличие существенных условий в рекламе не позволяет отожествить такое предложение с публичной офертой. При торговле дистанционным способом отсутствие у покупателя возможности непосредственно ознакомиться с товаром или его образцом в месте продажи требует доведения до покупателя согласно потребительскому законодательству информации о доставке товара, условиях приобретения и: сроке действия предложения. Отсутствие в направляемом продавцом предложении указанной информации делает невозможным соответствующий выбор, заказан доставку товара.

Основаниями выделения договора розничной купли-продажи при продаже товаров дистанционным способом в отдельный вид договора являются: предложение товара в его описании, представленное на фотоснимках, содержащихся в каталогах, проспектах, буклетах и т.п., а также место исполнения договора, всегда находящееся вне стационарного размещения продавца.

Момент заключения договора розничной купли-продажи в сфере дистанционной торговли связан с получением продавцом акцепта покупателя, либо, если договором розничной купли-продажи предусмотрена предварительная оплата, акцепт, соединенный с оплатой стоимости товара. К отношениям по розничной купле-продаже товаров дистанционным способом не применимо специальное правило момента заключения договора, установленное для договоров розничной купли-продажи и связанное с выдачей продавцом кассового, или товарного чека, или документа, подтверждающего оплату товара.

Условие о доставке товара продавцом покупателю является существенным условием договора розничной купли-продажи в сфере дистанционной торговли. В отсутствие данного условия» договор розничной купли-продажи считается незаключенным.

Момент перехода права собственности при продаже товаров дистанционным способом ставится в зависимость от формы оплаты стоимости товара, указанной продавцом в заключаемом договоре розничной купли-продажи. Указание в договоре розничной купли-продажи условия о предварительной оплата или оплате «наложенным» платежом предполагает переход права собственности от продавца к покупателю в момент передачи товара, а включение в договор розничной купли-продажи условия» о последующей оплате переход права собственности в момент оплаты стоимости за переданный товар.

Совокупность особых признаков и черт, присущих договору розничной купли-продажи в сфере дистанционной торговли при его заключении и исполнении (специфические способ и момент заключения, особенности существенных условий и перехода права собственности на товар, наличие условий; относящихся к другим видам договоров розничной купли-продажи), дает основание считать его самостоятельной разновидностью договора розничной купли-продажи.

Возможность отказаться от товара в любое время до его передачи, а после передачи - в течение семи дней, или в трехмесячный срок, если продавец в момент доставки товара не предоставил информацию о порядке и сроках возврата-, товара надлежащего качества - являются специальными мерами оперативного воздействия, отказного» характера; связанными: с расторжением договора или отказом от ненадлежащего исполнения обязательств со стороны продавца.

В целях создания дополнительных гарантий охраны прав потребителей в сфере, дистанционной; торговли при заключении договоров; розничной купли-продажи;, одною из сторон которых выступают физические лица, обоснована, необходимость создания саморегулируемой организации» участников рынка дистанционной торговли [14, с. 419].

В качестве практических рекомендаций по совершенствованию нормативно-правового регулирования - дистанционной торговли представляется необходимым: в ст.ст. 20 и 21 Федерального закона «О защите прав потребителей» установить для дистанционной торговли строго определенные сроки устранения недостатков и замены товара ненадлежащего качества; статью 16 Федерального закона «О защите прав потребителей» дополнить пунктом, запрещающим продавцу предлагать покупателю товары путем принятия участия в различного рода маркетинговых акциях с указанием на состоявшийся факт выигранного последним приза. Предусмотреть ответственность за проведение таких акций;

- внести дополнения и изменения в положения п.п. 8, 9, 19, 20, 23 Правил продажи товаров дистанционным способом;

- дополнить положения п.п. 8, 9 Правил продажи товаров дистанционным способом информацией о факте использования товара или устранения в нем недостатков;

- в п. 19 указать на возможность замены обусловленного договором товара на другой товар до заключения договора розничной купли-продажи при наличии предварительного уведомления со стороны продавца и соответствующего согласия со стороны покупателя;

- в п. 20 исключить в качестве одного из моментов заключения договора розничной купли-продажи момент, связанный с выдачей продавцом кассового или товарного чека, а также иного документа, подтверждающего оплату товара;

- в п. 23 определить максимальный срок выполнения обязательств по доставке товаров с одновременным исключением неопределенного срока («разумный срок») и изложить данный пункт Правил в следующей редакции: «Продавец обязан передать товар покупателю в порядке и сроки, которые установлены в договоре, но не более 30 дней с момента получения намерения продавца. Обязательство, не исполненное в сроки, установленные в договоре, продавец должен выполнить в новые сроки, согласованные между сторонами, но не позднее 15 дней с момента уведомления покупателя».

Выводы и предложения диссертанта базируются на результатах проведенного им анализа действующих нормативно-правовых актов, регулирующих взаимоотношения между субъектами дистанционной торговли в России и в странах Евросоюза, практики делового оборота по организации и продаже товаров дистанционным способом на территории Российской Федерации, а также практики защиты прав потребителей и правоприменительной практики при нарушении гражданских прав субъектов дистанционной торговли [10, с. 365].

Договор розничной купли-продажи может быть заключен на основании ознакомления потребителя с предложенным продавцом описанием товара посредством каталогов, проспектов, буклетов, фотоснимков, средств связи (телевизионной, почтовой, радиосвязи и других) или иными исключающими возможность непосредственного ознакомления покупателя с товаром либо образцом товара способами при заключении договора дистанционной купли-продажи.

Появление разновидностей розничной купли-продажи и необходимость их дополнительного правового регулирования обусловлены особенностями объектов продажи, положением участников договора, средствами защиты прав и интересов сторон и способами исполнения обязательства по передаче товара. Однако какой-либо единый критерий разграничения отдельных видов договора купли-продажи в науке отсутствует. В законодательстве также не проведено строго очерченных границ между ними.

С развитием в мире средств связи (видеотелефон, телевидение, электронная почта, Интернет и др.) на рынке, в том числе российском, появилось множество ранее неизвестных способов продвижения и продажи товаров, таких как, например, продажи через телемагазины, Интернет и видеотелефон. Суть таких продаж в том, что договоры заключаются сторонами на расстоянии (заочно) с помощью средств связи. Такие договоры по данным А.П. Сергеева получили название «договоров дистанционной купли-продажи».

В международной практике договор дистанционной купли-продажи получил нормативное закрепление в девяностые годы двадцатого века. Поворотным моментом для дистанционной продажи в российском законодательстве стал 2007 год, когда были внесены изменения в Гражданский кодекс Российской Федерации и Закон «О защите прав потребителей». Однако включение данных статей в нормы законодательства не только не упорядочило данные отношения, но и внесло путаницу в правоприменительную практику.

В Гражданском кодексе РФ при формулировании законодательства о дистанционном способе приобретения товара и определении места этого договора в системе иных договоров розничной купли-продажи правила о нем помещены в статью, посвященную купле-продаже товаров по образцам. Однако нормы были сформулированы таким образом, что без проведения теоретического исследования невозможно определить, рассматривает ли законодатель этот договор как вид договора купли-продажи по образцам, или как вид договора розничной купли-продажи, или как особый способ заключения договора. В литературе также нет единства во мнениях о то, какой признак должен быть положен в основу выделения договора дистанционной розничной купли-продажи из массы других договоров розничной купли-продажи. Вопросы вызывают способы заключения договора, много нерешенных проблем связано с предоставлением информации о товаре и т. п. Все эти вопросы требуют не только теоретического рассмотрения, но и - как результат - совершенствования законодательства. [17, с. 354].