Файл: Договорные конструкции ..pdf

Введение

Актуальность темы. Товарооборот в розничной торговле обеспечивается посредством договора розничной купли-продажи, заключение которого происходит на основании общих правил о купле-продаже и специальных правил о защите прав потребителей, применение которых имеет значительные особенности. Согласно ФЗ РФ "О защите прав потребителей" продавцом выступают предприятие, учреждение, организация или гражданин-предприниматель, реализующие товары по договору купли-продажи, а покупателем (потребителем) - гражданин, который приобретает эти товары. Можно предположить, что в продавцами Закон подразумевает те предприятия и граждан-предпринимателей, для которых продажа товаров является их профессиональной деятельностью, то есть торговой деятельностью (торговым обслуживанием). Во многом это подтверждается утвержденным постановлением Кабинета Министров от 9 февраля 1995 г. порядка занятия торговой деятельностью и правилами торгового обслуживания населения, в п. 1 которого записано, что данный Порядок определяет общие условия занятия торговой деятельностью, основные требования к торговой (торгово-производственной) сети и торгового обслуживания граждан, которые приобретают товары для собственных бытовых нужд, предприятий (их объединений), учреждений, организаций независимо от форм собственности, граждан-предпринимателей и иностранных юридических лиц, осуществляющих предпринимательскую деятельность на территории РФ в сфере торговли.

Согласно п. 5 Порядка занятия торговой деятельностью торговая деятельность может осуществляться в сферах розничной и оптовой торговли, а также в торгово-производственной (общественное питание) сфере. Тем самым предусматриваются три разновидности торговой деятельности (торговли). В связи с этим можно сделать вывод, эту не является торговой деятельностью купля-продажа товаров между хозяйствующими субъектами, которые не являются предприятиями розничной или оптовой торговли, поскольку для них она не составляет главную уставную деятельность, а следовательно защите прав покупателя (юридического лица) должно осуществляться по общим правилам гражданского права.

Законодательство четко не определило 1 Понятие "розничная торговля", "розничное торговое предприятие", "договор розничной купли-продажи". В Законе РФ "О защите прав потребителей" эти сроки вообще не применяются (в нем употребляются понятия "торговое предприятие", "торговое обслуживание"). В других законодательных актах употребляются понятия "розничная торговля", "розничная продажа" (например, в Порядке занятия торговой деятельностью и правилах торгового обслуживания населения, в Правилах розничной торговли алкогольными напитками от 30 июля 1996 г.) или "розничные торговые предприятия" (ГК РФ), содержание которых не раскрывается. Это вносит определенную неопределенность в правовом регулировании торговых отношений, затрудняет применение действующего законодательства, ведь признание, например, предприятия торговым влечет за собой несколько иные правовые последствия в случае приобретения у него товаров гражданином, чем признание его неторговых.

Степень разработанности темы исследования. В российской правовой науке в настоящее время отсутствуют монографии, посвященные данной теме. В советский период такие авторы, как Г.Г. Типухян, В.В. Пшеничников, В.В. Шелихов.

Объект и предмет исследования. Объектом исследования выступают общественные отношения, складывающиеся между субъектами» — физическими и юридическими лицами, индивидуальными предпринимателями при продаже товаров гражданско-правовым способом в рамках заключаемых договоров розничной купли-продажи. Предметом исследования является нормативно-правовое регулирование отношений по передаче в собственность движимых вещей между субъектами купли-продажи (торговли), и возникающие, в случае нарушения гражданских прав покупателей, права на защиту гражданских прав покупателей.

Целью настоящего курсового исследования является осуществление комплексного научного анализа правового регулирования договорных конструкций на основе договора розничной купли-продажи.

В рамках обозначенной цели диссертант ставит следующие задачи:

- провести анализ развития научных взглядов на сущность и особенности договора розничной купли-продажи; - осуществить анализ развития правового регулирования отношений розничной купли-продажи; - изучить взаимодействие норм в комплексном законодательстве, в том числе в законодательстве о розничной купле-продаже; - рассмотреть особенности правового регулирования отдельных видов договора розничной купли-продажи; - выводы.

Гипотеза работы заключается в том, что в ГК РФ допущена неточность так как, строго говоря, ст. 493 ГК связывает момент заключения договора не с оплатой, а с выдачей документа, подтверждающего оплату. Из ст. 493 ГК следует толковать в том смысле, что договор розничной купли-продажи считается заключенным с момента оплаты покупателем товара, которая часто сопровождается выдачей чека.

Методологическая основа исследовании. Общей методологической основой исследования послужил диалектический метод. Наряду с ним применялись такие частно-научные методы, как сравнительно-правовой, формально-логический, технико-юридический, структурно-правовой, метод историко-правового анализа, межотраслевой метод юридических исследований и некоторые другие.

Теоретическую основу исследования составили труды М.М. Агаркова, С.С. Алексеева, С.Н. Братуся, А.К. Безиной, М.И. Брагинского, Н.Г. Вавина, В.В. Витрянского, П.П. Волошина, ФМ. Гавзе, К.А. Граве, В.Л. Грибанова, И.И. Загвязинского и др.

Эмпирической основой исследования являются материалы судебной практики Верховного Суда Российской Федерации, Высшего арбитражного суда Российской Федерации.

Структура работы: введение, тематические главы, заключение, список использованных источников, приложение.

Глава 1 Договорные конструкции розничной купли-продажи как предпринимательского договора

Договор о купле-продаже розничного типа – на данный момент без сомнения самый массовый тип двухсторонних соглашений. Каждый день огромное количество физических и юридических лиц вступают между собой в правоотношения по купле-продаже, не вдаваясь в юридические тонкости опосредующие взаимоотношения двух участников – покупателя и продавца. Именно поэтому затронутый нами тип договора является не только самым распространенным, но и самым проблемным, вызывая нарекания, а то и судебные разбирательства.

1.1 Понятие и значение договора розничной купли-продажи

Определение: по договору розничной купли-продажи продавец, осуществляющий предпринимательскую деятельность по продаже товаров в розницу, обязуется передать покупателю товар, предназначенный для личного, семейного, домашнего или иного использования, не связанного с предпринимательской деятельностью (п. 1 ст. 492 ГК РФ) [2].

М.И. Брагинский подверг системному анализу научную литературу по теме розничной купли-продажи трех периодов, дореволюционного, пост революционного (советский период) и пост коммунистического, и поэтому может с уверенностью утверждать, актуальным донный договор был далеко не всегда.

По утверждению автора в дореволюционном периоде понятие договора регулирующего розничный тип купли-продажи отсутствовал как в рамках нормативно-правового регулирования, так собственно и в сфере научного обоснования и аналитических исследований.

Советский период наоборот уделял крайне большое внимание, такому типу договора, постоянно усовершенствуя его конструкцию и нормативно-правовое регулирование, а в научной среде по данному поводу и вовсе было сломано немало копий. Однако нельзя сказать, что советский период был лишен недостатков, напротив, существовал ряд недостатков и довольно серьезных, а именно отсутствие принятого на уровне законодательного органа определения понятия розничной продажи, кроме того существовали «белые пятна» и в самой структуре анализируемых правоотношений, которые постоянно находились на повестке дня всей правовой структуры СССР, начиная с правоведов юристов, заканчивая правительством и законодательными органами. Больше всего спорных вопросов вызывали следующие аспекты нормативно-правового регулирования розницы, как части соглашений о купле-продаже:

- недостаточная проработанность структуры договора; отставание нормативно-правовой проработки оферты с позиции теории при переходе на практику; точка отсчета момента, когда заключен договор и когда право на собственность относительно приобретенной вещи переходит от продавца к покупателю.

Следует упомянуть вопрос, которому удалось всколыхнуть правовую общественность:

- определение перечня критериев договора розницы, которые дали бы возможность выделить данное соглашение из общего ряда договоров о купле-продаже, допустимо отнести участников правоотношения (так сказать субъектный состав), способ и форма посредством которых осуществляется формат расчета и иные моменты. Казалось бы, что с принятием ФЗ Российской Федерации «О защите прав потребителя» и с момента ввода в действие нового Гражданского кодекса многие вопросы были сняты с повестки дня, однако закрыв многие проблемные темы, эти два бесспорно масштабных нормативно-правовых акта породили новую волну вопросов [4].

Имели место быть и до сих пор существуют противоположные мнения касательно природы договора розницы в сере купли-продажи, т.е. к какой типологии его отнести – консенсуальным и/или реальным видам? Не менее важными и дискуссионными остались следующие вопросы: субъект соглашения о розничной купле-продаже в лице оферента, признаки системного характера через, которые можно провести правовой водораздел между розницей в купле-продаже и иными договорами в общей типологии купли-продажи. Подвергнув системному анализу правовую литературу и нормативно-правовые акты по законодательству находящегося на данный момент в силе, приходим к следующим выводам, что наибольший резонанс вызывают нижеперечисленные вопросы:

- защита интересов потребителя в рамках правоотношений по купле-продаже, и в обратную сторону, защита прав и интересов контрагента покупателя, т.е. субъекта именуемого продавцом.

В процессе решения затронутых вопросов столкнулись с так называемой причинно-следственной связью, когда попытка регулирования одного нормативного предписания (условия) порождает процесс возникновения другой проблемы обладающей характером злоупотребления правом. Что в данном случае автор имеет в виду? Для защиты прав и интересов потребителя принят Федеральный Закон. Также есть возможность оспорить действия продавца в судебной и иных инстанциях. Все данные меры направлены на ограждение покупателя от действий продавца, а ведь возможен и иной вариант, злоупотребление покупателя своими правами, кто и что в данном случае защитит права и интересы продавца?

Базируясь на логической обработке данных предоставленных действующим законодательством и практикой (судебной и предпринимательской) автор полагает, что некоторые возникшие из анализа вопросы следовало бы отдельно пропустить через фильтр научно-изыскательных работ:

- защита прав потребителя уравновешенная защитой прав продавца; внедрение новаторских идей в регулирование известных договоров; нормативно-правовое регулирование и продвижение новых типов розничной продажи в виде дистанционной передачи товаров в обмен на бумажный или электронный эквивалент денег. Не менее важным, является продолжение процесса уменьшения количества недочетов в деле регулирования купли-продажи, когда ее участником (субъектом) является не гражданин – покупатель.

Для полноты картины, автором был проведен анализ источников гражданского права советского периода, а именно сводных законодательных актов от 1922, 1961 и 1964 годов, как РСФСР, так и СССР в целом. Посредством проведенного аналитического исследования выявлено, что сравнение института розничной купли-продажи в советские времена не идет ни в какое сравнение с аналогичным на современном этапе. В доказательство приведем некоторое количество умозаключений:

- меньшее, нежели на современном этапе количество норм регулировавших вопросы розничной торговли; полное отсутствие в рамках глав регулировавших вопросы розничной торговли системы дифференциации соглашений; не было в наличие определение термина розничная торговля; недостаточное количество статей, дающее возможность четко выдерживать нормативно-правовые требования по регулированию договора.

Последствием такой правовой политики оказалось недостаточное нормативно-правовое регулирование договора на республиканском уровне, недостаток пришлось разрешать путем внедрения большого количества нормативных актов подзаконного типа, вплоть до внутриведомственных. Все в совокупности не заставило себя ждать, в итоге получили системную дискриминацию более слабой по определению стороны розничной торговли – речь идет о покупателях. Причина в том, что в советский период, все производственные единицы, чем бы они не занимались, принадлежали государственному сектору, поэтому государственные органы издававшие указы защищали интересы своего ведомства. Кроме того, существовавшие нормативно-правовые акты, регулировавшие соглашения о розничной торговли были не только малочисленны, но и носили декларативный характер, причиной тому было отсутствие практических инструментов не только введения актов в силу, но и их исполнение на местах [6, с. 468].