Файл: Правовое регулирование рекламной деятельности в РФ (Понятие рекламы и рекламной деятельности).pdf

Требования к информации, содержащейся на подобных вывесках, определяются в ст. 9 Закона о защите прав потребителей. Согласно указанной статье изготовитель (исполнитель, продавец) обязан довести до сведения потребителя фирменное наименование (наименование) своей организации, место ее нахождения (адрес) и режим работы. Продавец (исполнитель) размещает указанную информацию на вывеске. Изготовитель (исполнитель, продавец) - индивидуальный предприниматель - должен предоставить потребителю информацию о государственной регистрации и наименовании зарегистрировавшего его органа. В ст. 8 этого Закона сказано, что потребитель вправе потребовать предоставления необходимой и достоверной информации об изготовителе (исполнителе, продавце), режиме его работы и реализуемых им товарах (работах, услугах). Указанная в п. 1 ст. 8 Закона о защите прав потребителей информация в наглядной и доступной форме доводится до сведения потребителей при заключении договоров купли-продажи и договоров о выполнении работ (оказании услуг) способами, принятыми в отдельных сферах обслуживания потребителей, на русском языке, а дополнительно, по усмотрению изготовителя (исполнителя, продавца), на государственных языках субъектов РФ и родных языках народов России.

Разграничение между рекламой и иной информацией (вывеской) достаточно подробно обозначено в письме ФАС России, которое так и называется - "О разграничении рекламы и иной информации". В п. 4 указанного письма отмечено, что Закон о защите прав потребителей не содержит требований к количеству вывесок, размещение которых обязательно для юридического лица.

Таким образом, при решении вопроса о размещении на здании обязательной для потребителей информации (вывески) или рекламы следует принимать во внимание ее целевое назначение и обстоятельства размещения такой информации на здании.

Так, по мнению ФАС России, отвечают целям обозначения места нахождения организации и должны признаваться в качестве обязательной информации вывески, размещенные рядом с каждым входом в здание или на каждом из фасадов здания, расположенного на пересечении нескольких улиц.

Кроме этого, согласно п. 18 информационного письма Президиума ВАС РФ от 25.12.1998 N 37 сведения, распространение которых по форме и содержанию является для юридического лица обязательным на основании закона или обычая делового оборота, не относятся к рекламной информации независимо от манеры их исполнения на соответствующей вывеске, в том числе с использованием товарного знака. Это положение актуально и для действующей редакции Закона о защите прав потребителей.

---

Пленум ВАС РФ также высказался по этому вопросу. Согласно Постановлению Пленума ВАС РФ от 08.10.2012 N 58 не является рекламой, во-первых, обязательная или обычная информация:

- информация, обязательная к размещению в силу закона;

- информация, размещенная в силу обычая делового оборота.

К такой информации, в частности, относятся:

- необходимая и достоверная информация о предлагаемом к продаже товаре, обязательно предоставляемая продавцом покупателю (ст. 495 ГК РФ);

- специальная информация в отношении находящейся в розничной продаже алкогольной продукции (ст. 11 Федерального закона от 22.11.1995 N 171-ФЗ "О государственном регулировании производства и оборота этилового спирта, алкогольной и спиртосодержащей продукции и об ограничении потребления (распития) алкогольной продукции");

- информация, указываемая на этикетках или ярлыках либо листках-вкладышах упакованных пищевых продуктов (ст. 18 Федерального закона от 02.01.2000 N 29-ФЗ "О качестве и безопасности пищевых продуктов");

- информация об изготовителе (исполнителе, продавце) и реализуемых им товарах (работах, услугах), предоставляемая потребителям (ст. 9, 10 Закона о защите прав потребителей);

- сведения в отношении лотерей (годовой отчет, результаты розыгрыша), публикуемые организаторами и (или) операторами лотерей (п. 16 ст. 2, ч. 5 ст. 18 Федерального закона от 11.11.2003 N 138-ФЗ "О лотереях");

- информация, подлежащая обязательному раскрытию акционерными обществами (ст. 92 Федерального закона от 26.12.1995 N 208-ФЗ "Об акционерных обществах");

- обязательные выходные данные СМИ (ст. 27 Закона РФ "О средствах массовой информации").

При этом информация, обязательная к размещению в силу закона или размещенная в силу обычая делового оборота, не признается рекламой и в случае, когда такая информация приведена не в полном объеме (п. 1 Постановления Пленума ВАС РФ от 08.10.2012 N 58).

Во-вторых, не является рекламой информация, размещенная в месте нахождения организации, месте реализации товаров:

- наименование (коммерческое обозначение) организации, размещаемое в месте нахождения организации (п. 1 указанного Постановления);

- иная информация для потребителей, размещаемая в месте реализации товара, оказания услуг (например, информация о режиме работы, реализуемом товаре) (п. 1 данного Постановления).

Однако если целевым назначением сведений о наименовании организации и виде ее деятельности не является информирование о месте нахождения организации (в том числе с учетом помещения, занимаемого организацией в здании), то такие сведения могут быть квалифицированы как реклама. При этом обстоятельства размещения таких сведений подлежат дополнительной оценке.

---

Таким образом, размещение в месте нахождения организации ее наименования или коммерческого обозначения служит целям идентификации данного заведения и не может рассматриваться как его реклама.

Не является рекламой информация о производимых или реализуемых товарах, размещенная на официальном сайте производителя или продавца данных товаров, если указанные сведения предназначены для информирования посетителя сайта об ассортименте товаров данной организации. Но если такая информация направлена на выделение определенных товаров или самой организации среди однородных товаров или организаций, то она может быть признана рекламой.

В п. 18 информационного письма Президиума ВАС РФ от 25.12.1998 N 37 отмечено, что указание юридическим лицом своего наименования (фирменного наименования) на вывеске в месте нахождения не является рекламой.

На практике нередко путают такие понятия, как реклама, оферта, публичная оферта, вызов на оферту (приглашение делать оферты)^[11].

Под офертой понимается адресованное одному или нескольким конкретным лицам предложение, которое достаточно определенно и выражает намерение лица, сделавшего предложение, считать себя заключившим договор с адресатом, которым будет принято предложение. Оферта должна содержать существенные условия договора (ст. 435 ГК РФ).

Публичная оферта - это предложение заключить договор неопределенному кругу лиц.

В отличие от оферты (в том числе публичной оферты) реклама и иные предложения, адресованные неопределенному кругу лиц, рассматриваются лишь как приглашение делать оферты, если иное прямо не указано в предложении (п. 1 ст. 437 ГК РФ). Представляется, что в качестве приглашения делать оферты можно рассматривать извещение организатора о проведении торгов (ст. 447 - 449 ГК РФ), а офертой будут выступать те заявления о намерении заключить договор, которые сделают участники торгов^[12].

Таким образом, реклама обладает двумя признаками, которые отличают ее от оферты: во-первых, реклама всегда обращена к неопределенному кругу лиц, во-вторых, целью рекламы не является сообщение адресатам о существенных условиях будущего договора.

Цель рекламы состоит в том, чтобы показать отличительные свойства товаров, проинформировать потребителей о работах и услугах, предоставляемых физическими и юридическими лицами. Так, согласно п. 1 ст. 494 ГК РФ предложение товара в его рекламе, каталогах и описаниях товаров, обращенное к неопределенному кругу лиц и не содержащее всех существенных условий договора розничной купли-продажи, не рассматривается как оферта^[13].

---

Таким образом, общее у публичной оферты и рекламы то, что они обращены к неопределенному кругу лиц, однако последняя не сообщает обо всех существенных условиях договора.

Основной задачей рекламы в соответствии с Законом о рекламе является привлечение внимания к объекту рекламирования. Следовательно, Гражданский кодекс РФ расценивает рекламу как разновидность приглашения делать оферты.

Это означает, что реклама сама по себе не является предложением заключить договор, а лишь путем создания интереса у потребителей рекламы побуждает последних делать оферты. Однако в некоторых случаях реклама одновременно служит предложением заключить договор, т.е. не только привлекает внимание потребителей, но и служит публичной офертой. Поэтому такая реклама должна соответствовать по своему содержанию не только требованиям законодательства о рекламе, но и требованиям гражданского законодательства, предъявляемым к предложению заключить договор, т.е. к оферте. В частности, последняя должна содержать все существенные условия предлагаемого договора (п. 1 ст. 435, п. 2 ст. 437 ГК РФ)^[14].

В соответствии с п. 2 ст. 494 ГК РФ выставление в месте продажи (на прилавках, в витринах и т.п.) товаров, демонстрация их образцов или предоставление сведений о продаваемых товарах (описаний, каталогов, фотоснимков товаров и т.п.) в месте их продажи признаются публичной офертой независимо от того, указаны ли цена и другие существенные условия договора розничной купли-продажи, за исключением случая, когда продавец явно определил, что соответствующие товары не предназначены для продажи.

Таким образом, рекламе, размещенной в месте продажи товара (например, в виде описания, фотографий, работающих образцов товара и т.д.), придается значение оферты независимо от наличия всех существенных условий.

При этом следует иметь в виду, что реклама призвана лишь формировать интерес к определенному товару и не предполагает сообщения полной информации о соответствующем товаре. То есть необходимая информация о товаре и реклама - понятия различные. Поэтому, если речь идет о рекламе, нельзя требовать от рекламодателя указания всех тех сведений, которые отнесены к необходимой информации.

Вместе с тем не допускается реклама, в которой отсутствует часть существенной информации о рекламируемом товаре, об условиях его приобретения или использования, если при этом искажается смысл информации и вводятся в заблуждение потребители рекламы (ч. 7 ст. 5 Закона о рекламе).

---

Юридическое значение оферты состоит в том, что лицо, направившее предложение заключить договор, не вправе от него отказаться, если только иное не предусмотрено в предложении. Получение лицом, направившим оферту, ответа от адресата о полном и безоговорочном принятии предложения является по общему правилу моментом заключения договора.

Отказ от оферты может повлечь для ее автора отрицательные правовые последствия, так как лицо, изъявившее согласие заключить договор, в этом случае вправе обратиться в суд (арбитражный суд) с требованием о возмещении убытков, причиненных неисполнением договора.

Юридическое значение вызова на оферту заключается в том, что направившее его лицо, как правило, может отказаться от своего приглашения без наступления для него отрицательных последствий. Так, согласно п. 1 ст. 494 ГК РФ предложение товара в его рекламе, каталогах и описаниях товаров, обращенное к неопределенному кругу лиц и не содержащее всех существенных условий договора розничной купли-продажи, не рассматривается как оферта.

В данном случае лицо не выражает окончательного намерения вступить в договор на определенных условиях. Офертой будет считаться то заявление, которое делается лицом, откликнувшимся на приглашение.

В тех случаях, когда реклама рассматривается как оферта (т.е. предложение заключить договор), закон устанавливает срок действия такой рекламы. Так, согласно ст. 11 Закона о рекламе, если в соответствии с ГК РФ реклама признается офертой, такая оферта действует в течение двух месяцев со дня распространения рекламы при условии, что в ней не указан иной срок. Другими словами, данная норма является диспозитивной, и в самой рекламе может быть указан больший или меньший срок. Обычно указывается, что предложение действительно до определенного срока. Таким образом, потребитель рекламы в течение указанного срока может потребовать заключения соответствующего договора о покупке товара или оказании услуги.

Закон особо подчеркивает, что в рекламе товаров, в отношении которых в установленном порядке утверждены правила использования, хранения или транспортировки либо регламенты применения, не должны содержаться сведения, не соответствующие таким правилам или регламентам (ч. 8 ст. 5 Закона о рекламе).

В некоторых случаях реклама может быть скрытой. Речь идет о явлении, которое получило название product placement, или упоминаниях о товаре, средствах его индивидуализации, об изготовителе или о продавце товара, которые органично интегрированы в произведения науки, литературы или искусства и сами по себе не являются сведениями рекламного характера (п. 9 ч. 2 ст. 2 Закона о рекламе). Следует также учитывать положения ч. 9 ст. 5 Закона о рекламе, согласно которой не допускаются использование в радио-, теле-, видео-, аудио- и кинопродукции или в другой продукции и распространение скрытой рекламы, т.е. рекламы, которая оказывает не осознаваемое потребителями рекламы воздействие на их сознание, в том числе такое воздействие путем использования специальных видеовставок (двойной звукозаписи) и иными способами.

---