Файл: Представительства и филиалы юридического лица (Понятие юридического лица).pdf
Добавлен: 21.05.2023
Просмотров: 270
Скачиваний: 3
Действующим законодательством определено, что представительства и филиалы, при их создании, должны быть указаны в учредительных документах создавшего их юридического лица. Необходимо заметить, что понятие «учредительные документы» имеет различное значение в зависимости от вида хозяйственного общества. Для акционерного общества учредительным документом является только устав общества, а для общества с ограниченной ответственностью - учредительным документом, помимо устава, является еще и учредительный договор (п.1 ст.11 федеральных законов "Об акционерных обществах" от 26 декабря 1995 г. (далее - «Закон об акционерных обществах») и "Об обществах с ограниченной ответственностью" от 8 февраля 1998 г. (далее - «Закон об обществах с ограниченной ответственностью»).
Таким образом, с юридической точки зрения, для того, чтобы филиал и/или представительство были правомочны участвовать в предпринимательской деятельности, они должны быть указаны в учредительных документах создавшего их юридического лица. В противном случае они не будут иметь правового статуса филиала и/или представительства, а это означает, что совершаемые ими юридически значимые действия не будут порождать гражданских прав и обязанностей у создавших их юридического лица.
Налоговое законодательство не дает своих определений понятиям филиала и представительства, однако, как это указано выше, раскрывает содержание понятия «обособленное подразделение» (ст.11 НК РФ). Налоговые особенности обособленного подразделения заключаются в том, что для того, чтобы обособленное подразделение было признано самостоятельным участником налоговых отношений, совсем не обязательно отражать факт его создания в учредительных документах организации. Определяющим является сам по себе факт создания стационарного рабочего места. Не имеют налогового значения и полномочия, которыми наделено указанное подразделение со стороны создавшего его юридического лица. [4,58-59]
Таким образом, с точки зрения налоговых правоотношений, филиал, представительство или стационарное рабочее место - обособленные подразделения создавшей их организации.
Наличие налогового статуса - «обособленное подразделение» - важно потому, что пунктом 1 ст.83 НК РФ установлена обязанность обособленных подразделений стать на учет в налоговых органах по месту их нахождения. Кроме того, следует помнить, что в соответствии со ст.19 НК РФ филиалы и иные обособленные подразделения юридических лиц, не будучи собственно налогоплательщиками, тем не менее, исполняют обязанности создавших их юридических лиц по уплате налогов и сборов по месту нахождения этих филиалов и иных обособленных подразделений.
То есть, применительно к филиалу и/или представительству, следует отметить, что по их созданию, они должны быть зарегистрированы и поставлены на учёт в налоговом органе по месту их фактического расположения. При этом, необходимо помнить о сроке, в течение которого они подлежат налоговой регистрации - месяц после их создания. Дата создания филиала и/или представительства - дата уведомления органа, осуществляющего государственную регистрацию юридических лиц (налогового органа) о внесении в устав организации сведений о созданных филиалах и представительствах (ст.5 Закона об акционерных обществах, Закона об обществах с ограниченной ответственностью). При этом, если несколько обособленных подразделений организации находятся в одном муниципальном образовании на территориях, подведомственных разным налоговым органам, постановка организации на учет может быть осуществлена налоговым органом по месту нахождения одного из ее обособленных подразделений, определяемым организацией самостоятельно. [7,36-37]
Следует иметь ввиду, что налоговым законодательством установлена ответственность за нарушение срока постановки на учет в налоговом органе обособленного подразделения и ответственность за уклонение от постановки на этот учет. Так, статьей 116 НК РФ предусмотрено, что нарушение налогоплательщиком установленного срока подачи заявления о постановке на учет в налоговом органе влечет взыскание штрафа в размере пяти тысяч рублей. Такое же нарушение, но с просрочкой более 90 календарных дней влечет взыскание штрафа в размере 10 тысяч рублей. Статьей 117 НК РФ установлена ответственность за уклонение налогоплательщика вообще от постановки на учет в налоговом органе. За это правонарушение налогоплательщик привлекается к ответственности в виде штрафа в размере десяти процентов от доходов, полученных в течение времени деятельности без регистрации, но не менее двадцати тысяч рублей. Та же деятельность без регистрации в течение более, чем 90 календарных дней влечет взыскание штрафа в размере 20 процентов доходов, полученных в период деятельности без постановки на учет более 90 календарных дней, но не менее 40 000 рублей.
Кроме того, Кодексом об административных правонарушениях установлена административная ответственность должностных лиц, виновных в нарушении сроков постановки на учет в налоговом органе. Так ст.15.3. КоАП РФ говорит о том, что за нарушение установленного срока подачи заявления о постановке на учет в налоговом органе влечет наложение административного штрафа на должностных лиц в размере от пятисот до одной тысячи рублей. При этом, нарушение установленного срока подачи заявления о постановке на учет в налоговом органе, сопряженное с ведением деятельности без постановки на учет в налоговом органе влечет наложение административного штрафа на должностных лиц в размере от двух тысяч до трех тысяч рублей.
Как показывает практика, создание филиалов и/или представительств можно представить в виде последовательности следующих действий:
- Принятие управленческого решения о создании обособленного подразделения.
- Разработка и утверждение положения об обособленном подразделении.
- Назначение руководителя обособленного подразделения.
- Выдача доверенности руководителю обособленного подразделения.
- Внесение изменений и дополнений в учредительные документы юридическоголица.
- Регистрация изменений в учредительных документах в налоговом органе.
- Регистрация обособленных подразделений в налоговом органе по месту их фактического нахождения.
После принятия решения о необходимости создания филиала и/или представительства юридическое лицо по месту своего нахождения должно направить в налоговый орган документы, связанные с внесением изменений в устав по поводу создания указанных филиала и/или представительства. И только после этого, в течение месяца, с момента уведомления указанного налогового органа о создании этих филиалов и/или представительств данные обособленные подразделения должны быть поставлены на учет в налоговом органе в месте уже их фактического нахождения. [5, 15-16]
Необходимо помнить, что ни филиал, ни представительство не могут быть созданы решением единоличного исполнительного органа хозяйственного общества. В акционерных обществах филиалы и/или представительства создаются по решению совета директоров (п/п.14 п.1 ст.65 Закона об акционерных обществах). При этом, внесение изменений в устав акционерного общества, в связи с созданием филиалов и/или представительств производится по решению общего собрания акционеров большинством в три четверти голосов (п/п.1 п.1 ст.48, п.4 ст.49 Закона об акционерных обществах).
В обществах с ограниченной ответственностью филиалы и/или представительства открываются по решению общего собрания участников общества, большинством не менее двух третей голосов (п.1 ст.5 Закона об обществах с ограниченной ответственностью). Изменения в устав, связанные с открытием этих филиалов и/или представительств вносятся также решением общего собрания участников общества большинством не менее двух третей голосов (п.8 ст.37 Закона об обществах с ограниченной ответственностью).
Решение о создании филиала и/или представительства должно быть отражено в протоколе соответствующего органа управления общества.
Сведения относительно филиалов и/или представительств, которые указываются в учредительных документах хозяйственных обществ должны содержать, помимо полного наименования обособленных подразделений, адреса мест их фактического нахождения. Последнее обстоятельство вытекает из Постановления Правительства РФ от 19 июня 2002 г. N 439, которым утверждены формы и требования к оформлению документов, используемых при государственной регистрации юридических лиц. В формах, которые должны заполняться при регистрации филиалов и/или представительств имеются графы, в которых помимо наименования обособленного подразделения должны указываться адреса мест их нахождения. Аналогичные требования изложены в приказе Федеральной налоговой службы от 1 декабря 2006 г. N САЭ-3-09/826 "Об утверждении форм документов, используемых при постановке на учет и снятии с учета российских организаций и физических лиц", где в форме № 1-2-учет также имеется позиция, при заполнении которой необходимо указывать место нахождения обособленного подразделения.
Поскольку ни филиал, ни представительство не являются юридическими лицами, то они не имеют своего собственного имущества, а наделяются им со стороны создавшего их юридического лица (п.4 ст.5 Закона об акционерных обществах, Закона об обществах с ограниченной ответственностью). Это имущество учитывается как на отдельных балансах обособленных подразделений, так и на балансе создавшего их общества. При этом, необходимо учитывать, что обособленность имущества филиала и/или представительства (ввиду отражения его на отдельном балансе) весьма относительна, поскольку это имущество продолжает оставаться собственностью головной организации. Данное обстоятельство означает, что на имущество филиала и/или представительства в любой момент может быть обращено взыскание по обязательствам этой организации. Причем такое взыскание будет обращено, не зависимо от того, связаны долги головной организации с деятельностью филиала и/или представительства или нет.
Следует помнить, что юридическую ответственность за деятельность филиалов и/или представительств несет создавшее их общество. Вместе с тем, нужно иметь ввиду, что если деятельность обособленного подразделения юридического лица причинит вред какому-нибудь хозяйствующему субъекту, то иск о возмещении указанного вреда, в соответствии с п.5 ст.36 Арбитражного процессуального кодекса РФ может быть предъявлен потерпевшим в суд непосредственно по месту нахождения филиала или представительства.
В случае, когда обособленное подразделение выполнило возложенные на него задачи, или его существование для юридического лица стало нецелесообразным, это обособленное подразделение может быть закрыто (ликвидировано).
Действующим законодательством не предусмотрено особой процедуры для ликвидации филиалов и/или представительств. Поэтому, как представляется, ликвидация этих обособленных подразделений должна производиться в порядке, обратном их созданию. То есть, органы управления, принявшие решение о создании обособленных подразделений, должны принять решение об их ликвидации и внести соответствующие изменения в устав общества. После чего необходимо подготовить и направить в налоговый орган документы о внесении изменений в устав для государственной регистрации этих изменений. После этого, нужно уведомить налоговый орган по месту нахождения обособленного подразделения о ликвидации последнего и о снятии его с налогового учета.
Вместе с тем, в целях налогообложения, датой ликвидации (закрытия) обособленного подразделения будет считаться не дата уведомления налогового органа о внесении соответствующих изменений в устав юридического лица, а дата снятия с учета этого обособленного подразделения в налоговом органе по месту нахождения этого обособленного подразделения (письмо Минфина РФ от 20 июня 2006 г. N 03-05-0104/168). Налоговый смысл этой особенности состоит в том, что, например, до вынесения решения налоговым органом о снятии обособленного подразделения с налогового учета, налог на доходы физических лиц, выплаченных работникам обособленного подразделения, следует перечислить в бюджет по месту нахождения этого обособленного подразделения до даты снятия его с налогового учета.
Кроме того, следует иметь ввиду, что в соответствии с п.5 ст.84 НК РФ при ликвидации обособленного подразделения, юридическое лицо, его создавшее, может быть подвергнуто выездной налоговой проверке в связи со снятием с налогового учета этого обособленного подразделения. Говоря о выездной проверке обособленных подразделений, необходимо заметить, что абзацем 2 п.7 ст.89 НК РФ установлено право налоговых органов проводить самостоятельные проверки филиалов и/или представительств, независимо от проверки собственно организаций, их создавших. Вместе с тем, налоговый кодекс не предоставляет права налоговым органам проводить такие же самостоятельные проверки других обособленных подразделений, не являющихся филиалами и/или представительствами (письмо Минфина России № 03-02-07/1-324 от 16.11.2006г.) [8]
В практике предпринимательской деятельности возможны случаи, когда в связи с изменением задач предприятия (организации), представительство необходимо преобразовать в филиал или наоборот. Действующее законодательство не предусматривает специальной процедуры преобразования обособленных подразделений из одного в другое. Поэтому, видится правомерным следующий путь решения указанной проблемы.
Органы управления юридического лица, принявшие решение о создании обособленных подразделений, должны принять решение о ликвидации (закрытии) действующего филиала и/или представительства и принять решение о создании вместо закрытого обособленного подразделения другого - представительства и/или филиала соответственно. Этим же решением целесообразно внести соответствующие изменения и дополнения в устав общества. После чего необходимо подготовить и направить в налоговый орган документы о внесении изменений в устав. После этого, нужно уведомить налоговый орган по месту нахождения обособленного подразделения о ликвидации последнего и о постановке на налоговый учет вновь созданного обособленного подразделения.
2.2. Проблемы правового регулирования представительств юридических лиц
Институт представительства является одним из самых востребованных и распространенных в системе частного права. С момента своего зарождения в Древнем Риме он претерпел немало изменений, подвергся совершенствованию в связи с усложнением и бурным развитием общественных отношений. Однако до сих пор имеются вопросы, требующие научного осмысления. В связи с этим уместно вспомнить В. А. Рясенцева, полагавшего, что «едва ли есть еще институт гражданского права, который породил бы такую путаную терминологию, как институт представительства. Одни и те же термины имеют разное значение, причем понятия, которым они соответствуют в науке, точно не установлены».