Файл: Проблемы правового регулирования товарищества на вере.pdf

ФРГ решения о допустимости участия объединения капиталов (хозяйственных обществ) в качестве полного товарища в акционерной коммандите [8.C.2].

В ФРГ акционерная коммандита представляет собой соединение коммандитного товарищества и акционерного общества, больше напоминающее последнее, однако имеющее вместо исполнительных органов товарищей-комплиментеров, несущих полную ответственность своим имуществом по делам коммандиты. В ФРГ акционерные коммандиты урегулированы Законом об акционерных обществах. [7.C.6]

Законодательство ФРГ гласит, что правоотношения полных товарищей между собой, а также их правоотношения с акционерами коммандиты и с третьими лицами, в частности полномочия на ведение дел и на представительство товарищества, определяются по правилам Торгового уложения ФРГ о коммандитном товариществе. В иных случаях к коммандитному товариществу на акциях применяются правила об акционерных обществах, если иное не вытекает из положений самого закона или факта отсутствия исполнительных органов. [18.C.77]

Французский Торговый кодекс в ст. L226-1 определяет акционерную коммандиту как объединение, капитал которого разделен на акции. Участниками объединения являются один или несколько управляющих товарищей, несущих ответственность по долгам коммандиты всем своим имуществом, и акционеры, количество которых должно быть не менее трех. Французский Торговый кодекс также предусматривает субсидиарное применение правил о коммандитных товариществах и акционерных обществах к акционерной комманди- те. В ст. L226-7 указывается на близость обязанностей управляющих товарищей в коммандите и исполнительных органов в акционерном обществе. [20.C.21]

Из анализа норм зарубежного права можно сделать следующие выводы:

• к внутренним отношениям полных участников, к их полномочиям по управлению коммандитой, к минимальному количеству участников применяются нормы законодательства о коммандитных товариществах, и в этой части акционерная коммандита является коммандитным товариществом;[15.C.21]
• акционерная коммандита позволяет привлекать капитал путем открытой подписки на свои акции, что увеличивает социальную опасность. Исходя из этого, к акционерным коммандитам применяются положения о наличии минимального уставного капитала и о раскрытии информации, о необходимости ежегодного аудита и т. д. В этой части акционерная коммандита является акционерным обществом; [15.C.21]
• в акционерной коммандите отсутствует четкая организационная структура. В таких организациях, как правило, нет исполнительного органа. Роль исполнительного органа в них выполняют управляющие партнеры, которые несут полную ответственность всем своим имуществом;[15.C.23]
• акционерные коммандиты в Германии и во Франции являются юридическими лицами;
• количество участников коммандиты не может быть менее двух, при этом один из участников должен быть полным товарищем, а другой - акционером;
• указание на организационно-правовую форму должно содержаться в фирменном наименовании;
• акционерные коммандиты в европейских странах обладают универсальной правоспособностью[15.C.21].

Опыт показывает, что такая форма максимально эффективна в тех случаях, когда группа управленцев - полных товарищей, которые, как правило, являются и основателями коммандиты, нуждается в получении большого объема инвестиций, однако не желает терять контроль над управляемым предприятием. Сохранение контроля над предприятием обеспечивается малой привлекательностью позиции полного товарища, несущего неограниченную ответственность. [18.C.20]

Именно поэтому такая позиция является для сторонних квалифицированных менеджеров менее привлекательной, чем позиция члена коллегиального исполнительного органа в хозяйственном обществе (объединении капиталов). Следовательно, минимизируется риск конфликта между акционерами и менеджментом. Именно это обеспечивает возможность первоначальным полным товарищам сохранить за собой позиции в менеджменте организации даже при проведении открытой подписки на акции.

Подобная форма в силу вышеуказанных причин может найти широкое применение в России. С одной стороны, для российского бизнеса характерна высокая степень участия основателей компании в качестве менеджеров. С другой стороны, быстрый рост российской экономики требует большого количества средств, которые не всегда можно или не всегда выгодно привлекать заемным путем. [21.C.8]

Однако внедрение акционерной коммандиты в российское законодательство требует четкой проработки.

Во-первых, представляется, что положения об акционерной коммандите должны быть помещены в Закон РФ об акционерных обществах, а не в положения Гражданского кодекса РФ [2] о коммандитном товариществе. Гражданский кодекс РФ является основополагающим документом, регулирующим исходные положения гражданского и торгового права. Статус основополагающего документа должен выражаться не только в круге вопросов, который он регулирует, но и в частоте его изменений. Представляется, что изменения в Гражданский кодекс [2] должны вноситься в исключительных случаях. Акционерное же законодательство требует от законодателя большей гибкости. Государство должно всегда четко реагировать на изменение ситуации с акционерными компаниями и с фондовым рынком. Именно поэтому частое внесение изменений в акционерное законодательство является нормальным. Поскольку акционерные коммандиты обладают многими чертами, присущими акционерным компаниям, а, следовательно, не исключено частое внесение изменений в нормы об акционерных коммандитах в связи с изменением акционерного законодательства, помещение норм об акционерных коммандитах в Закон РФ об акционерных обществах представляется более последовательным и логичным. [23.C.12]

Во-вторых, предлагается положения об акционерных комманди- тах выделить в отдельную группу норм Закона РФ об акционерных обществах. Начинаться этот раздел должен с дефиниции акционерных коммандит. Изложить ее предлагается следующим образом:

Акционерной коммандитой признается коммерческая организация, уставной капитал которой разделен на акции. Акционерная коммандита должна состоять как минимум из двух участников. Наряду с участниками, осуществляющими от имени коммандиты предпринимательскую деятельность и отвечающими по обязательствам коммандиты своим имуществом (полные товарищи), имеется один или несколько участников - акционеров, которые участвуют в разделенном на акции уставном капитале, не отвечая лично по обязательствам товарищества и не участвуя в осуществлении коммандитой предпринимательской деятельности. Максимальное количество участников неограниченно. Фирменное наименование акционерной коммандиты должно содержать ее наименование и указание на то, что организация является акционерной коммандитой».[20.C.98]

Следует отметить, что спорным может явиться вопрос о необходимости включения в фирменное наименование имен всех полных товарищей или имени как минимум одного товарища с добавлением слова «компания», как это, например, предусмотрено для коммандитных товарищей. Зарубежные законодательства, как правило, не содержат специальных требований к фирменному наименованию акционерных коммандит. Например, Закон ФРГ об акционерных обществах в § 279 предусматривает лишь указание на организационно-правовую форму в фирменном наименовании. [17.C.11]

На наш взгляд, подобный подход не совсем корректен. Включение определенных фамилий говорит о кредитоспособности предприятия. Для форм, в которых ответственность товарищей неограниченна, а кредит обеспечивается имуществом участников, подобная норма имеет большое значение, поскольку позволяет контрагенту оценивать кредитоспособность не только товарища, с которым вступает в деловые отношения, но также и кредитоспособность других товарищей, несущих личную ответственность. Это важно, поскольку товарищества являются «закрытыми» организациями и подробности их финансовой деятельности далеко не всегда доступны. Именно поэтому мы полагаем, что в отношении акционерных коммандит включение имен полных товарищей в наименование также является оправданным и может служить дополнительным индикатором кредитоспособности для кредиторов. [9.C.71]

Учредительным документом акционерной коммандиты должен явиться учредительный договор. Подобный договор должен заключаться до государственной регистрации коммандиты. Указанный документ должен содержать все те сведения, которые являются обязательными в соответствии со ст. 52 Гражданского кодекса РФ [2], а также условия о категориях выпускаемых коммандитой акций, их номинальной стоимости и об их количестве. Представляется, что учредительный договор акционерной коммандиты должен также содержать и положения, регулирующие права и обязанности акционеров коммандиты, а также порядок принятия решения имеющихся органов управления. Поскольку акционерная коммандита не обладает сложной внутренней корпоративной системой, то нет и необходимости в дополнительном подписании устава коммандиты. [8.C.61]

Как уже отмечалось выше, зарубежные законодательства признают, что полномочиями на управление делами и представительством в обороте в акционерной коммандите обладают только полные товарищи. Исходя из этого, предлагается законодательно закрепить, что в акционерных коммандитах отсутствуют исполнительные органы, а к деятельности по управлению делами и представительству в обороте акционерной коммандиты применяются правила о коммандитных товариществах. В остальном к деятельности акционерной коммандиты должны применяться положения об акционерных обществах, кроме тех случаев, когда из факта отсутствия исполнительных органов не следует иное. [19.C.21]

2.2. Проблемы приобретения участниками договора простого товарищества в процессе осуществления совместной инвестиционной деятельности долей в складочном капитале товарищества на вере

В соответствии с п. 1 ст. 2 Федерального закона от 29.11.2011 г. № 335-ф3 «Об инвестиционном товариществе» [4] (далее — Закон об инвестиционном товариществе, Федеральный закон № 335-ФЗ) совместной инвестиционной деятельностью является осуществляемая товарищами совместно на основании договора инвестиционного товарищества деятельность по приобретению и (или) отчуждению не обращающихся на организованном рынке акций (долей), облигаций хозяйственных обществ, товариществ, финансовых инструментов срочных сделок, а также долей в складочном капитале хозяйственных партнерств. Из указанного выше определения следует, что перечень объектов, которые могут выступать в качестве объектов инвестирования в рамках договора инвестиционного товарищества является закрытым. К их числу отнесены, в том числе доли в складочном капитале хозяйственных товариществ. [18.C.21]

В ст. 79 ГК РФ [2] закреплено право участника полного товарищества передать свою долю (часть доли) в складочном капитале другому участнику товарищества либо третьему лицу. Передача доли (части доли) допускается исключительно с согласия остальных его участников, что обусловлено лично - доверительным характером отношений товарищей. На основании п. 2 ст. 82 ГК РФ [2] нормы, регламентирующие порядок отчуждения доли полными товарищами в полном товариществе, применяются и к отчуждению доли полными товарищами в товариществах на вере. Право вкладчика в товариществе на вере передать свою долю в складочном капитале или ее часть другому вкладчику или третьему лицу предусмотрено п. 2 ст. 85 ГК РФ [2]. Для этого не требуется согласия полных товарищей. Однако вкладчики пользуются преимущественным перед третьими лицами правом покупки доли (ее части) применительно к условиям и порядку, предусмотренным п. 2 ст. 93 ГК РФ. Покупка доли в складочном капитале хозяйственного товарищества является основанием для приобретения покупателем статуса участника соответствующей организации и, как следствие, комплекса прав (имущественного и неимущественного характера) и обязанностей по отношению к юридическому лицу и другим участникам. В связи с этим решение вопроса о возможности участников договора инвестиционного товарищества приобретать в рамках осуществляемой ими совместной деятельности доли в складочном капитале полного товарищества и товарищества на вере напрямую зависит от их возможности выступать в качестве участников этих юридических лиц. [9.C.23]

Отличительной особенностью полного товарищества является непосредственное участие каждого из товарищей в его деятельности и их солидарная субсидиарная ответственность по его обязательствам всем принадлежащим им имуществом. Федеральным законом № 355-ФЗ предусмотрено наличие в договоре об инвестиционном товариществе двух категорий участников — управляющих товарищей и обычных товарищей.[8.C.21]

Особенность правового положения управляющего товарища заключается в том, что он осуществляет от имени всех товарищей ведение общих дел. Фактически именно управляющий товарищ осуществляет в рамках договора инвестиционного товарищества активную инвестиционную деятельность. Поэтому в отличие от иных товарищей Федеральный закон № 335-ФЗ на него возлагает обязанность личного участия в договоре инвестиционного товарищества (ч. 1 ст. 6, ч. 8 ст. 9, ч. 2 ст. 13, ч. 2 ст. 15 Федерального закона № 335-ФЗ [4]).

Деятельность товарищей, не являющихся управляющими, сводится в большей степени к инвестированию совместной деятельности по достижению общих целей. Они полностью устраняются от ведения общих дел. Их участие в общем деле может ограничиться внесением вклада, в качестве которого могут выступать исключительно денежные средства, и решением вопросов, которые в соответствии с Законом об инвестиционном товариществе должны быть приняты товарищами единогласно или по общему согласию (ч. 1 ст. 5, ч. 3 ст. 11, ч. 1 ст. 12, ч. 2 ст. 13, ч. 5 ст. 15 Федерального закона № 335-ФЗ [4]). В соответствии с ч. 3 ст. 14 Федерального закона № 335-ФЗ по общим договорным обязательствам, контрагентами по которым являются субъекты предпринимательской деятельности, каждый товарищ, не являющийся управляющим товарищем, отвечает пропорционально и в пределах стоимости принадлежащей ему оплаченной доли в общем имуществе товарищей и не отвечает иным своим имуществом. С учетом того, что договор инвестиционного товарищества заключается исключительно с целью извлечения прибыли, указанный порядок несения ответственности следует рассматривать в качестве общего правила. [9.C.21]

Полагаем, что указанные выше особенности правового положения неуправляющих товарищей (ограниченный характер ответственности по общим договорным обязательствам с субъектами предпринимательской деятельности, отстраненность от участия в ведении общих дел и управлении общим имуществом, участие в рамках договора инвестиционного товарищества в реализации венчурных (особо рисковых) бизнес -проектов) противоречат статусу полных товарищей как лиц, непосредственно занимающихся предпринимательством от имени полного товарищества и несущих неограниченную ответственность по обязательствам созданного ими юридического лица (п. 1 ст. 75 и п. 2 ст. 82 ГК РФ [2]).