Файл: Проблемы правового регулирования товарищества на вере.pdf

При рассмотрении вопроса о возможности приобретения в рамках договора инвестиционного товарищества долей в складочном капитале полного товарищества следует также учитывать следующее. В соответствии с п. 4 ст. 66 ГК РФ [2] участниками полного товарищества могут быть только индивидуальные предприниматели и (или) коммерческие организации. Поскольку приобретение доли в складочном капитале полного товарищества предполагает возникновение статуса участника полного товарищества, приобретатель должен отвечать установленным в законе требованиям к участникам соответствующего юридического лица. Вместе с тем, к числу субъектов договора инвестиционного товарищества Федеральным законом № 335-ФЗ отнесены, в том числе некоммерческие организации постольку, поскольку осуществление инвестиционной деятельности служит достижению целей, ради которых они созданы, и соответствует этим целям (ч. 3 ст. 3 [4]). Получается, что в случае наличия в составе участников договора инвестиционного товарищества некоммерческой организации, товарищи не могут приобретать в процессе осуществления инвестиционной деятельности доли в складочном капитале полных товариществ и товариществ на вере, за исключением долей вкладчиков в товариществах на вере. Т акие сделки будут являться недействительными на основании ст. 168 ГК РФ.

ГК РФ допускает участие лица только в одном товариществе в качестве полного товарища (п. 2 ст. 69, п. 3 ст. 82 ГК РФ [2]). В связи с этим приобретение доли полного товарища в складочном капитале полного товарищества или товариществе на вере исключает возможность совершения участниками договора инвестиционного товарищества аналогичных сделок.

В силу ч. 5 ст. 3 Федерального закона № 335-ФЗ одно и тоже лицо может быть участником нескольких договоров инвестиционного товарищества. Соответственно, если лицо является участником нескольких договоров инвестиционного товарищества, и рамках одного из них товарищами приобретаются доли в складочном капитале полных товариществ и товариществ на вере (за исключением долей вкладчиков), это исключает возможность совершения подобных сделок в рамках всех других договоров инвестиционного товарищества, участником которых он является. [9.C.21]

Наличие указанных выше ограничений может существенно затруднить осуществление совместной инвестиционной деятельности участниками договора инвестиционного товарищества. [9.C.22]

Таким образом, с учетом особенностей правового положения товарищей, не являющихся управляющими, и полных товарищей и в целях обеспечения защиты имущественных интересов их кредиторов, полагаем, что следует исключить возможность осуществления участниками договора инвестиционного товарищества сделок с долями в складочном капитале полных товариществ. [23.C.28]

В коммандитном товариществе есть две группы участников. Во -первых, это полные товарищи. Они от имени товарищества осуществляют предпринимательскую деятельность и отвечают по обязательствам товарищества своим имуществом. На основании п. 2 ст. 82 ГК РФ [2] положение полных товарищей, участвующих в товариществе на вере, и их ответственность по обязательствам товарищества определяются по правилам ГК РФ об участниках полного товарищества. В связи с этим все сказанное выше в отношении приобретения участниками договора инвестиционного товарищества долей в складочном капитале полного товарищества распространяется и на товарищества на вере в части приобретения долей полных товарищей. Во-вторых, участниками товарищества на вере являются вкладчики (коммандитисты). Они не участвуют в предпринимательской деятельности товарищества и несут риск убытков, связанных с деятельностью товарищества, в пределах сумм внесенных ими вкладов. [8.C.33]

Анализ норм Федерального закона № 335-ФЗ [4] позволяет сделать вывод о том, что статус товарищей, не являющихся управляющими, близок к правовому положению вкладчиков в товариществе на вере. Они могут не принимать личного участия в совместной инвестиционной деятельности, фактически отстранены от непосредственного управления общим имуществом и общими делами, риск их ответственности по общим договорным обязательствам с субъектами предпринимательской деятельности ограничен стоимостью вкладов. [9.C.21]

Поэтому полагаем, что приобретение неуправляющими товарищами статуса вкладчиков в товариществе на вере в полной мере соотносится с их пассивной инвестиционной функцией, осуществляемой в рамках договора инвестиционного товарищества [4].

При наличии в составе участников договора инвестиционного товарищества некоммерческих организаций, приобретение товарищами долей вкладчиков в товариществах на вере будет правомерным, поскольку, в силу абз. 2 п. 4 ст. 66 ГК РФ вкладчиками в товариществах на вере могут быть граждане и юридические лица. Участие некоммерческих организаций в товариществах на вере в качестве вкладчика допускается и Федеральным законом от 12.01.1996г. № 7-ФЗ «О некоммерческих организациях» [5] (п. 2 ст. 24) (за исключением отдельных видов некоммерческих организаций). Законом не установлено ограничений и на количество долей коммандитистов, которое может приобрести одно лицо. На основании изложенного полагаем, что приобретение участниками инвестиционного товарищества долей вкладчиков в товариществе на вере не противоречит действующему законодательству и правовому статусу участников инвестиционного товарищества.

Выводы:

В развитых правопорядках континентального права, прежде всего во французском и в германском праве, традиционно допускается разделение капитала, вносимого в коммандиту вкладчиками, на акции, что влечет появление акционерной коммандиты. Такое юридическое лицо в действительности обычно представляет собой небольшое акционерное общество, внутренние взаимоотношения участников которого строятся по модели коммандитного товарищества (поскольку один или несколько акционеров принимают на себя неограниченную ответственность по его долгам, становясь в положение полных товарищей, управляющих всеми делами, а другие автоматически попадают в положение не имеющих права голоса коммандитистов, рискующих лишь своим вкладом). Действующее российское законодательство исключает появление такой смешанной организационно-правовой формы (ср. п. п. 2 и 3 ст. 66 ГК).

Заключение

Товарищество на вере, или коммандитное, представляет собой такое объединение лиц, в котором одни участники осуществляют предпринимательскую деятельность от имени товарищества и при этом солидарно отвечают своим личным имуществом по его долгам, т.е. являются полными товарищами (и составляют полное товарищество внутри коммандитного), в то время как другие лишь вносят вклады в имущество товарищества, не участвуя непосредственно в его предпринимательской деятельности, и несут только риск их утраты (вкладчики, коммандитисты) (п. 1 ст. 82 ГК).

Иначе говоря, коммандита представляет собой такое объединение лиц, в котором хотя бы один участник отвечает по общим долгам всем имуществом, а другой (или другие) рискует только своим вкладом. Исторически данный вид товарищества возник как способ совершения купцом (предпринимателем) в ходе морской торговли сделок со специально вверенным ему для этих целей капиталом (имуществом) других лиц, а затем использовался для получения предпринимательских выгод лицами, не являвшимися профессиональными коммерсантами (прежде всего дворянами). Коммандитное товарищество дает возможность объединения имущества для предпринимательской деятельности как предпринимателям (полным товарищам), так и непредпринимателям (вкладчикам), известным образом соединяя в себе свойства объединения лиц (предпринимателей) и объединения капиталов.

Коммандитисты (вкладчики), не будучи профессиональными предпринимателями и рискуя лишь своим вкладом, не участвуют в ведении дел и в управлении товариществом. Они сохраняют только право на получение дохода (дивиденда) и на информацию о деятельности товарищества (а также на ликвидационную квоту). Поэтому в вопросах использования имущества товарищества они вынуждены полагаться на полных товарищей, доверять им. Отсюда традиционное российское название коммандиты - товарищество на вере.

Наличие в коммандите полных товарищей и их решающая роль в делах такого товарищества объясняют общее правило закона о распространении на этих товарищей статуса участников полного товарищества, а на коммандиту в целом - правил о полном товариществе (п. п. 2 и 5 ст. 82 ГК). В свою очередь, из этого вытекает невозможность для полного товарища выступать в таком качестве более чем в одной коммандите либо являться одновременно участником хотя бы одного полного товарищества (а для последних - невозможность стать также и полными товарищами в каком-либо товариществе на вере) (п. 3 ст. 82 ГК), ибо полным товарищем можно быть лишь в одном товариществе.

В фирменном наименовании товарищества на вере указывается имя (наименование) всех, нескольких или одного полного товарища с добавлением слов "и компания, товарищество на вере" (или "коммандитное товарищество"). При этом включение в фирменное наименование коммандиты имени (наименования) вкладчика автоматически ведет к превращению его в полного товарища и, следовательно, к его неограниченной солидарной ответственности по долгам товарищества (п. 4 ст. 82 ГК). Ведь указание имени участника в фирменном наименовании товарищества всегда служит важным ориентиром для потенциальных кредиторов.

По тем же причинам, что и в полном товариществе, единственным учредительным документом коммандиты остается учредительный договор, подписываемый всеми полными товарищами, и только ими (п. 1 ст. 83 ГК). Вкладчики не подписывают учредительный договор и не участвуют в формировании его условий, а их отношения с товариществом оформляются договорами о внесении ими вкладов. Управление делами здесь также осуществляется исключительно полными товарищами, а его организация полностью совпадает с управлением делами в полном товариществе. Вкладчики не только не вправе участвовать в управлении и ведении дел товарищества на вере, но и лишены возможности оспаривать соответствующие действия полных товарищей (п. 2 ст. 84 ГК).

В образовании складочного капитала товарищества на вере должны принимать участие как полные товарищи, так и вкладчики (а в учредительном договоре должно содержаться условие о совокупном размере вкладов коммандитистов). Однако соотношение вкладов коммандитистов и полных товарищей закон отдает целиком на усмотрение самих участников. Это означает, что полные товарищи сами определяют в учредительном договоре, какой дополнительный капитал потребуется товариществу от вкладчиков и каково будет количество последних.

В коммандите должен быть по крайней мере один полный товарищ и один вкладчик (абз. 2 п. 1 ст. 86 ГК). Однако такая ситуация может сложиться лишь в результате выбытия из нее других участников. Коммандита, как и полное товарищество, не может быть создана одним участником, ибо ему не с кем будет заключать учредительный договор. В качестве полных товарищей здесь также могут выступать лишь индивидуальные предприниматели или коммерческие организации, а в качестве вкладчиков - любые субъекты гражданского права (за изъятиями, предусмотренными п. 4 ст. 66 ГК).

Вместе с тем полным товарищем, причем единственным, в коммандите (как, кстати, и в полном товариществе) может стать юридическое лицо - хозяйственное общество, в том числе и состоящее из одного лица (причем последнее может одновременно являться и единственным коммандитистом). В такой ситуации, известной западноевропейскому праву, участники юридического лица, ставшего полным товарищем, фактически тоже становятся полными товарищами, управляющими всеми делами товарищества, однако не несут по его долгам неограниченной ответственности (перекладывая ее на созданное ими юридическое лицо - полного товарища). При этом особенно отчетливым становится смысл конструкции юридического лица как ограничения ответственности (или риска) его участников.

Вкладчики коммандиты вправе получить часть прибыли товарищества, приходящейся на их долю (вклад), причем обычно преимущественно перед полными товарищами. Они могут также передать свою долю или ее часть как другому вкладчику, так и не участвующему в товариществе третьему лицу (п. 2 ст. 85 ГК). Для этого не требуется согласия товарищества или полных товарищей, ибо никаких лично-доверительных отношений с участием вкладчиков не возникает. При продаже вкладчиком своей доли (ее части) третьему лицу остальные вкладчики товарищества пользуются правом ее преимущественной покупки (пропорционально размерам их долей в складочном капитале, если иное не установлено учредительным договором товарищества). Вкладчик вправе по своему желанию выйти из товарищества, получив при этом свой вклад (но не долю во всем имуществе товарищества, пропорциональную вкладу). Учредительным договором конкретной коммандиты могут устанавливаться и иные права вкладчиков.

К числу их обязанностей относится прежде всего обязанность по внесению вкладов в складочный капитал, исполнение которой удостоверяется особым свидетельством об участии, которое и удостоверяет статус вкладчика. Они обязаны также не разглашать ставшую им известной (в частности, после ознакомления с документами товарищества) конфиденциальную информацию о деятельности товарищества (п. 2 ст. 67, п. 1 ст. 85 ГК). Закон не предусматривает возможности исключения вкладчиков из товарищества.