Добавлен: 22.05.2023
Просмотров: 329
Скачиваний: 3
Представляет в связи с этим интерес Резолюция Европейского парламента А3-0422/93 «О положении и организации нотариата в 12 государствах – членах Сообщества», в которой сформулировано предложение использовать правовые инструменты Договора о ЕС и Брюссельской конвенции 1968 г. о взаимном признании и исполнении судебных постановлений для обеспечения без излишних формальностей взаимного признания нотариальных актов.[63]
В связи с принятием Федеральной нотариальной палаты РФ в Международный союз латинского нотариата (представляющий собой неправительственную организацию) система нотариального производства России должна соответствовать общепризнанным международным стандартам, обеспечивающим равную защиту нотариально удостоверенного права собственности на территории любого государства данного Союза.[64]
В Германии и Франции не суждено было окрепнуть и развиться нотариату, созданному законами Карла Великого. В Германии все важнейшие правовые сделки должны были быть совершены перед народным собранием. Простые писцы являлись на народные собрания для составления документов. Вне собраний из-за неграмотности населения они совершали акты для частных лиц, в основном для духовенства.
Выводы по 1 главе.
В Германии и Франции не суждено было окрепнуть и развиться нотариату, созданному законами Карла Великого. В Германии все важнейшие правовые сделки должны были быть совершены перед народным собранием. Простые писцы являлись на народные собрания для составления документов. Вне собраний из-за неграмотности населения они совершали акты для частных лиц, в основном для духовенства.
Органы нотариата на протяжении многих лет претерпевали существенные изменения, тем не менее, на современном этапе можно найти отдельные черты правового регулирования дореволюционного этапа, например, в области оформления документов или ответственности нотариуса.
Глава 2. Современная организация нотариата в мире
2.1. Правовой статус нотариуса
В современном мире действуют восемь правовых систем: Романо-германская (континентальная); Англосаксонская; Мусульманская; Иудаистская; Каноническая; Индуистская; Дальневосточная; Африканская. Если оставить в стороне системы, выросшие на почве религиозных культур, то доминировать останутся две крупнейшие юридические системы: Романо-германская и англосаксонская. И как можно было сделать вывод из первой главы, в ходе истории сложились две основных системы нотариата - латинского и англосаксонского типа. Традиционным (классическим) типом нотариата является латинская его модель, называемая Латинским нотариатом[65].
Функции нотариуса по латинскому праву остаются, по существу, неизменными в течение последних веков; данные функции могут быть кратко описаны следующим образом:
- установление личности лиц, присутствующих при заключении договора;
- установление легальной власти договаривающихся сторон на ведение переговоров;
- исследование воли договаривающихся сторон;
- толкование воли договаривающихся сторон; проверка свободы и отсутствия постороннего влияния на волю договаривающихся сторон;
- проверка возможности распоряжаться предметом контракта;
- рассмотрение соответствия воли сторон с неукоснительными принципами действующего законодательства;
- переложение договариваемой воли в письменную форму, просто и ясно выражающую ее неоспоримое юридическое значение;
- редактирование юридически правильного документа, соответствующего по форме и по существу цели договаривающихся сторон;
- приведение воли сторон в соответствие с экономической, юридической, социальной системой для того, чтобы ее выполнение оказалось возможным в рамках установленного юридического порядка;
- данное соответствие обеспечивается также гласностью легальных актов при полном соблюдении установленного порядка;
- присвоение акту общественного доверия в интересах общества, а также в интересах частных лиц с целью удовлетворения требования уверенности в его законности со стороны граждан;
- деятельность в качестве советника сторон;
- сохранение профессиональной независимости.
Функции латинского нотариата - государственное служение, которое нотариус осуществляет независимым образом, не входя в иерархию государственных служащих (это один из принципов Латинского нотариата).
Нотариальный акт есть сертификат законности. Нотариус санкционирует частные действия именем государства; удостоверяет их подлинность, справедливость и законность; закрепляет бесспорные факты и отношения, в частности, права и обязанности; выдает акт, имеющий повышенную доказательственную силу и признание со стороны общества и государства, а иногда и исполнительную силу. При совершении нотариальных действий нотариус независим, беспристрастен и подчиняется только закону[66].
При совершении нотариальных действий нотариус:
- проверяет правоспособность и дееспособность обратившихся лиц;
- проверяет их полномочия;
- выявляет их подлинную волю;
- определяет свободу волеизъявлений;
- проверяет возможность распоряжения предметом сделки;
- проверяет легальность представленных документов;
- проверяет соответствие воли и предполагаемого действия требованиям закона;
- разъясняет юридический смысл и значение совершаемого действия, содержание соответствующих статей закона;
- информирует о правовых последствиях совершаемого действия;
- приводит стороны к консенсусу и правовому равенству;
- оформляет волю обратившихся в юридический документ - надлежащий, законный, доказательственный;
- регистрирует совершенное нотариальное действие;
- реализует другие права и обязанности, возложенные на него законом.
Частнопрактикующий нотариус обязан застраховать свою деятельность и несет полную имущественную ответственность за ущерб, причиненный профессиональной ошибкой.
Рассмотрим Базовые принципы системы латинского нотариата.[67] Эти принципы - прямой и косвенный результат работы конгрессов, проводимых Международным Союзом латинского нотариата (МСЛН) с момента его основания. Они касаются деятельности нотариата, его функций как инструмента общественного служения. Итак, согласно Принципам, нотариус-это юрист, обладающий особыми полномочиями удостоверять договоры, заключаемые сторонами, должным образом составлять необходимые для этого документы и консультировать лиц, которые обратятся к нему.
Функция нотариата - государственное служение, которое нотариус осуществляет независимым образом, не входя в иерархию государственных служащих или служащих общественных организаций. Доступ к профессии нотариуса можно получить только после успешного завершения обучения, необходимого в каждой стране для работы по юридической специальности.
Союз рекомендует кандидатам на должность нотариуса предварительно пройти определенные теоретические и практические испытания[68]. Принципиально положение о том, что нотариус должен выполнять свои функции с абсолютной неподкупностью. С этой целью установлено, какие действия безоговорочно несовместимы с профессией нотариуса. Если нотариус, исполняя свои обязанности, в результате небрежности или недобросовестности причинил ущерб лицу, обратившемуся к его услугам, то он обязан возместить его указанному лицу.
Нотариус должен составлять нотариальные документы в соответствии со своими знаниями и пониманием, ясно отражая волю сторон, которую они должны предварительно интерпретировать. Он адаптирует форму ее изложения к требованиям закона или юридической техники, необходимым для максимальной эффективности документа[69]. Нотариуса невозможно принудить составить удостоверяемые им документы по проекту, представленному адвокатом или заинтересованными лицами. Нотариус вправе принять или отклонить этот проект, или по согласованию с договаривающимися сторонами внести изменения, которые он считает необходимыми.
Нотариальное действие распространяется также на удостоверение подписей частных лиц на частных документах (за исключением случаев, когда речь идет о документах, которые должны быть составлены в нотариальной форме).
Принципы оговаривают, что законодательством страны системы латинского нотариата определяется территория, на которую распространяется компетенция каждого нотариуса, а также количество нотариальных контор. Закон также следит за тем, чтобы это количество в любом случае должным образом гарантировало нотариальное обслуживание и исключить возникновение монополий. Принципами рекомендуется ограничить количество нотариальных контор, а также следить за тем, чтобы компетенция одного нотариуса не распространялась на всю страну. Законом также должен определяться район, где должна располагаться та или иная нотариальная контора.
Нотариусы в обязательном порядке должны входить в коллегиальный орган, объединяющий и организующий их в рамках профессии. На коллегиальные органы нотариусов, а также на центральный нотариальный орган возложена обязанность следить за тем, чтобы нотариальные функции осуществлялись в соответствии с самыми строгими требованиями профессиональной этики.
В странах латинского нотариата организация и система свободного нотариата отличается значительной гибкостью. Например, в ряде земель ФРГ допускается совмещение профессий адвоката и нотариуса, когда одно и то же лицо может одновременно выполнять указанные функции. Такое совмещение возможно в землях бывшей Пруссии: для Берлина, Бремена, Гессена, Нижней Саксонии, отчасти для Северного Рейна-Вестфалии и Шлезвиг-Гольштейна, а также в ряде кантонов (немецкоязычных) Швейцарии[70].
Жизнеспособность латинского нотариата объясняется его реформированием вместе с изменяющимися социально-правовыми условиями и гражданским оборотом. Например, в связи с изменением законодательства нотариусы Нидерландов и Франции удостоверяют соглашения об определении правового положения однополых лиц, проживающих совместно.
Во Франции Высший совет нотариата занимается исследованием вопросов взаимосвязи электронных средств передачи информации и возможностей нотариата в этой области. Различны и модели организации нотариата, например, во Франции нотариус достаточно мобилен и активен в своей деятельности, в то время как в ФРГ он более соответствует традиционной модели чиновника. Англосаксонская правовая модель основана преимущественно на судебном прецеденте, в силу чего основное внимание уделяется свидетельским показаниям как средству доказывания, в том числе и при исследовании письменных доказательств.
Нотариус в правовой системе и нотариальные, как и иные письменные документы, не играют той роли, какая отведена им в странах латинского нотариата. Поэтому любые письменные документы в гражданском процессе стран общего права могут быть опровергнуты с помощью свидетелей.[71]
Основная группа профессиональных юристов в США – это адвокаты, которые не исполняют публичных функций, а являются представителями конкретной стороны. Нотариусы выполняют сугубо удостоверительные функции, например, в отношении копий, подписей, свидетельских показаний под присягой и т.д. При этом допускается смешение нотариальных и адвокатских функций, например, солиситорами в Англии[72]. Подобное качественное отличие систем латинского нотариата и нотариата в англосаксонской правовой системе отмечалось известным ученым-компаративистом Р. Давидом.[73]
Так, в США организация и порядок деятельности нотариусов регулируются законодательством штатов. Как правило, нотариальные функции выполняют две категории лиц: нотариусы, назначаемые законодательными органами штата либо высшими должностными лицами штата, а также комиссионеры по вопросам установления факта.[74]
Поэтому вполне можно согласиться с Ж.-Ф. Пиепу и Ж. Ягром в том, что в организации и работе юристов в странах англосаксонской правовой системы больше свободы, но дух системы латинского нотариата требует, чтобы составитель соглашения не превращался в того, кто будет его оспаривать или защищать при возникновении разногласий между сторонами.[75]
Интересно при этом отметить различную экономическую эффективность и стоимость разных систем нотариата и в целом юридической инфраструктуры для стран системы гражданского и общего права. Так, результаты проведенных исследований показали, что затраты в англосаксонской правовой системе, в частности в США, на содержание судов, ввиду неразвитости системы нотариата, превышают такие же затраты в континентальных европейских гражданско-правовых системах приблизительно в 3 – 7 раз.[76]
В США расходы общества на правовую помощь составляют 3,0% от совокупного общественного продукта, в то время как в государствах с развитой системой нотариата – примерно 0,7 – 0,8%.[77] Это связано с договорным ценообразованием услуг адвокатов в отличие от нотариальных тарифов, устанавливаемых государством.
Существует еще одно направление взаимодействия суда и нотариата. В настоящее время в странах латинского нотариата получает развитие такая функция нотариуса, как оказание помощи при урегулировании споров. Значение этой функции состоит в том, чтобы не доводить до суда излишние споры, чтобы предупреждать их возникновение, что не может быть признаком англосаксонского нотариата.