Файл: ФРАНЧАЙЗИНГ В СИСТЕМЕ РОССИЙСКОГО ГРАЖДАНСКОГО ПРАВА (договора коммерческой концессии).pdf

Теперь же, в силу произошедших в ГК РФ изменений, невыполнение требований о государственной регистрации предоставления права использования будет трактоваться как неисполнение правообладателем обязанности по договору и являться основанием для предъявления требования об исполнении им этой обязанности.

Учитывая то, что регистрация договора не является государственной, договор вступает в силу достижения ими соглашения относительно всех существенных условий.

Итак, для того, чтобы договор коммерческой концессии имел правовую значимость и считался заключенным, необходимо соответствие всех элементов данного договора нормам закона.

Глава 3. Содержание франчайзинга (коммерческой концессии)

Содержание договора коммерческой концессии образуют права и обязанности сторон.

Обязанности правообладателя можно подразделить на две группы:

- подлежащие обязательному исполнению им в силу прямого указания закона;

- подлежащие исполнению, если иное не установлено договором^[13]

К обязательно исполняемым относятся обязанности:

1) передать пользователю техническую и коммерческую документацию и предоставить информацию, необходимую для осуществления прав, предоставленных ему по договору;

2) проинструктировать пользователя и его работников по вопросам, связанным с осуществлением этих прав.

К обязанностям, которые должны быть исполнены правообладателем, если это не изменено договором, относятся обязанности:

1) обеспечить государственную регистрацию предоставления права использования по договору;

2) оказывать пользователю постоянное техническое и консультативное содействие, включая содействие в обучении и повышении квалификации работников;

3) контролировать качество товаров (работ, услуг), производимых (выполняемых, оказываемых) пользователем на основании договора^[14].

Условно обязанности пользователя можно разделить на обязанность по уплате вознаграждения и обязанность по обеспечению надлежащего использования комплекса прав.

Вознаграждение по договору коммерческой концессии может выплачиваться пользователем правообладателю в форме фиксированных разовых и (или) периодических платежей, отчислений от выручки, наценки на оптовую цену товаров, передаваемых правообладателем для перепродажи, или в иной форме, предусмотренной договором (ст. 1030 ГК РФ).

---

Разовый (иногда именуется как паушальный) платеж позволяет правообладателю единовременно получить вознаграждение за использование комплекса прав. Иногда такой платеж служит своеобразным подтверждением серьезности намерений пользователя - внеся указанную сумму, он уже не будет заинтересован отказаться от договора в ближайшей перспективе.

Периодические платежи (иногда именуются также "роялти") более характерны для интеллектуального права, с которым данный договор достаточно тесно связан. Такие платежи дают пользователю возможность получить определенную рассрочку выплат. Кроме того, обусловленность выплат продолжительностью срока действия договора поддерживает стабильность отношений - ни одна из сторон не заинтересована в досрочном прекращении договора. Зачастую именно периодические платежи ставятся в зависимость от выручки или годового оборота продукции.

Иногда правообладатель устанавливает рекомендованную цену на продукцию, позволяя пользователю самому устанавливать дополнительную наценку, которая и будет давать ему необходимый экономический эффект.

Помимо обязанности по выплате вознаграждения, договором коммерческой концессии на пользователя могут быть возложены следующие обязанности (ст. 1032 ГК РФ):

- использовать предоставленный по договору комплекс прав указанным в договоре образом;

- обеспечивать соответствие качества производимых им товаров (работ, услуг) качеству аналогичных товаров, работ или услуг, производимых непосредственно правообладателем;

- соблюдать инструкции и указания правообладателя, направленные на обеспечение соответствия характера, способов и условий использования комплекса исключительных прав тому, как он используется правообладателем, в том числе указания, касающиеся внешнего и внутреннего оформления коммерческих помещений, используемых пользователем при осуществлении предоставленных ему по договору прав;

- оказывать потребителям все дополнительные услуги, на которые они могли бы рассчитывать непосредственно у правообладателя;

- не разглашать секреты производства (ноу-хау) правообладателя и другую полученную от него конфиденциальную коммерческую информацию;

- предоставить оговоренное количество субконцессий, если такая обязанность предусмотрена договором;

- информировать потребителя о том, что он не является непосредственно правообладателем, но использует комплекс прав по договору коммерческой концессии.

Основная цель - сделать так, чтобы потребители одинаково комфортно чувствовали себя, получая товар или услугу как непосредственно у правообладателя, так и у пользователя^[15].

---

Для правообладателя может быть установлено ограничение в виде обязанности не заключать договоры, дающие право иным лицам использовать комплекс прав, аналогичный переданному по договору коммерческой концессии, на закрепленной за пользователем территории либо воздерживаться от собственной аналогичной деятельности на этой территории.

Объясняется это в первую очередь тем, что предоставление правомочий использования комплекса прав правообладателем по договору не устраняет с рынка услуг самого правообладателя и для него имеют значение добросовестность и качество осуществления деятельности его подопечным. В свою очередь, пользователь также заинтересован в качественной деятельности своего "координатора", так как его прибыль зависит в том числе от репутации уже зарекомендовавшего себя на рынке правообладателя.

Глава 4. Ответственность по договору коммерческой концессии

Одной из целей института коммерческой концессии является защита прав и законных интересов субъектов договора. Стороны берут на себя особые обязательства, регулирующие совместную деятельность. Их надлежащее исполнение равнозначно и для пользователя, и для правообладателя. Использование пользователем передаваемого по договору комплекса исключительных прав не исключает деятельность на рынке сбыта самого правообладателя, который заинтересован в качественности и добросовестности ведения деятельности пользователем. Равным образом как и заинтересованность пользователя, успех деятельности которого, безусловно, зависит от репутации правообладателя на рынке. Ведь, делая выбор, потребитель ориентируется на торговую марку, бренд, в связи с этим пользователь обязан обеспечивать соответствующий товарной марке (бренду) уровень качества. Правообладатель в определенной степени гарантирует пользователю правовую защищенность, предоставляя право работать под известной торговой маркой и возлагая на себя обязанность по поддержанию ее статуса.

В коммерческом обороте пользователь выступает от своего имени, в своих интересах и за свой счет, сохраняя экономическую самостоятельность. Допустимые договором взаимные ограничения обусловлены тем, что стороны договора осуществляют деятельность в одной предпринимательской сфере и их конечные интересы совпадают. В целях сотрудничества, являющегося важным фактором коммерческой концессии (франчайзинга), недопущения конкуренции на одной территории, действия сторон в коммерческом обороте должны быть согласованы путем взаимных уступок и самоограничений, а также они не должны противоречить антимонопольному законодательству. Однако не стоит забывать, что пользователь находится в зависимом положении от правообладателя.

---

Необходимостью защиты прав потребителей товаров, работ и услуг по договору коммерческой концессии продиктовано и намерение законодателя возложить на правообладателя субсидиарную ответственность по требованиям, предъявляемым к пользователю (ст. 1034 ГК РФ).

В случае если пользователь является производителем товаров, то ответственность правообладателя становится еще строже и носит солидарный характер.

Итак, стороны несут солидарную ответственность, если, согласно договору, пользователь является изготовителем продукции. В случае наличия претензий по качеству потребитель вправе обратиться с требованиями к любой из сторон или к обеим одновременно. Можно предположить, что данное положение влияет на уровень использования коммерческой концессии как основы для распространения торговых сетей.

Выбор вида ответственности правообладателя, возможно, связан с тем, что пользователь, как непосредственный изготовитель товаров, в большей степени зависит от требований правообладателя в отношении качества продукции. Солидарная ответственность, наступающая в этом случае, должна побуждать правообладателя к тому, чтобы добиваться соответствующего уровня качества. Пользователь при реализации продукции, как правило, имеет дело с товарами, произведенными правообладателем, который является профессионалом в своей области. Это же касается выполнения работ и оказания услуг, где следование требованиям правообладателя играет не менее важную роль^[16].

На практике у правообладателя зачастую отсутствуют способы воздействия на пользователя по вопросам добросовестного исполнения технологических требований, требований к качеству товаров и услуг. Статья 1037 ГК РФ закрепляет за правообладателем право на односторонний отказ от исполнения договора в случае нарушения и неустранения в разумный срок, на основании письменного требования, пользователем условий по качеству продукции, инструкций по использованию комплекса интеллектуальных прав, обязанности по своевременной выплате вознаграждения. Односторонний отказ правообладателя при нарушении требований о качестве является своеобразной мерой самозащиты от потенциально серьезных последствий в виде субсидиарной и солидарной ответственности с недобросовестным пользователем^[17].

Важным вопросом для правообладателя остается постдоговорная защита передаваемого комплекса интеллектуальных прав, интеллектуальной собственности в целях предотвращения использования пользователем коммерческого опыта, секретов ноу-хау для продвижения собственного бизнеса. Несмотря на то что исключительное право на ноу-хау, согласно ст. 1466 ГК РФ, закреплено за правообладателем, его защита вызывает затруднение в связи с тем, что добросовестное лицо, независимо ставшее обладателем сведений, приобретает исключительное право на ноу-хау (ч. 2 ст. 1466 ГК РФ). В качестве меры ответственности в соответствии со ст. 1472 ГК РФ предусмотрено возмещение убытков. Но их исчисление в случае с ноу-хау - сложная задача. Вероятнее, следовало бы ввести институт заранее оцененной (твердой) компенсации.

---

Малоэффективность защиты приводит к тому, что распространение в рамках договора коммерческой концессии соответствующих товаров становится просто невыгодным.

Во многих странах, где применяется франчайзинг, таких как США, Франция, Испания, Бразилия, на законодательном уровне предусмотрена обязанность франчайзера (правообладателя) раскрывать информацию о своей деятельности. В России данный вопрос напрямую не регулируется^[18].

На сегодняшний день нормы, регулирующие правоотношения в области коммерческой концессии, в большей степени направлены на защиту интересов правообладателя, что можно рассматривать как противоречие принципам равноправия сторон и диспозитивности. Действующее законодательство требует пересмотра в части положения пользователя как менее защищенного при взаимоотношениях с партнерами.

Предоставление правообладателем информации о своей деятельности потенциальному пользователю можно рассматривать в качестве преддоговорного этапа и как механизм защиты участников коммерческой концессии от недобросовестной конкуренции. Следует установить обязанность правообладателя предоставлять необходимую коммерческую информацию, а также раскрывать основные положения будущего договора.

Информацию, подлежащую раскрытию, можно условно разделить на правовую, включающую в себя сведения о средствах индивидуализации, деловой репутации правообладателя, а также обязательные пункты договора, и экономическую, которая позволит оценить коммерческие риски пользователя.

Видится необходимым включение в перечень раскрываемой информации о правообладателе пункта о прежних его пользователях с указанием причины расторжения договора. Пользователю важно знать причины и масштабы выхода пользователей. Эта мера позволит исключить с рынка фиктивные компании, которые создают иллюзию успешной деятельности.

Введение преддоговорного этапа позволит увеличить количество сделок как с отечественными, так и с иностранными контрагентами.

Заключение

Являясь самостоятельным поименованным гражданско-правовым договором, договор коммерческой концессии (франчазинга) обладает рядом признаков, индивидуализирующих его в системе однотипных отношений:

1. Сторонами договора могут выступать только лица, осуществляющие предпринимательскую деятельность, обладающие специальным правовым статусом (коммерческие организации или индивидуальные предприниматели), то есть договор является предпринимательским;

---