Файл: ФРАНЧАЙЗИНГ В СИСТЕМЕ РОССИЙСКОГО ГРАЖДАНСКОГО ПРАВА (договора коммерческой концессии).pdf

Введение

Франчайзинг является одной из новых для российской практики технологий ведения бизнеса. Обладая специфичной правовой природой, коммерческая концессия предоставляет широкие возможности отечественным предпринимателям перенять деловой и управленческий опыт и технологии ведущих иностранных компаний, приемы, способы и методы ведения предпринимательской деятельности, разработанные в мировой экономике, с целью повышения уровня хозяйствования в России. Появление данного общественно-экономического явления в сфере предпринимательской деятельности требует соответствующего правового регулирования. Но, несмотря на то, что коммерческая концессия фактически присутствует и достаточно успешно развивается в российской экономике, возникают трудности в регламентации посредством правовых норм связанных с ней отношений.

Актуальность настоящей работы связана с тем, что в российском праве существует отдельное законодательство, посвященное данным вопросам, но некоторые моменты всё же остаются неясными. Кроме того, не достаточно хорошо разработана и имеющаяся на данное время терминологическая база. Всё это в целом не способствует наилучшему пониманию коммерческой концессии - безусловно, сложного явления в отечественной экономике и праве. Поэтому возникает необходимость пояснить, что собой представляет франчайзинг (коммерческая концессия) в целом.

Объектом исследования выступает гражданские правоотношения, складывающиеся в процессе реализации франчайзинга (договора коммерческой концессии) в России.

Предметом исследования являются правовые нормы, регламентирующие особенности заключения и реализации франчайзинга в Российской Федерации.

Целью нашей работы является изучение правового регулирования франчайзинга (коммерческой концессии) в системе гражданского права России.

Для достижения указанной цели мы поставили следующие задачи:

- определить правововую природу франчайзинга (коммерческой концессии);

- охарактеризовать элементы франчайзинга (договора коммерческой концессии);

- раскрыть содержание договора франчайзинга;

- выявить особенности ответственности по договору коммерческой концессии.

Теоретической основой нашей научно-исследовательской работы послужили труды отечественных ученых-юристов, являющихся выразителями различных взглядов на обозначенную нами тему, опубликованные в научных изданиях и в научной периодике.

---

Нормативно-правовую базу работы составили нормативные правовые акты Российской Федерации и судебная практика.

Глава 1. Правовая природа франчайзинга(коммерческой концессии)

Для российского права и экономики франчайзинг (коммерческая концессия) является относительно новым явлением. Применение на практике данного способа ведения предпринимательской деятельности стало возможным после появления в 1996 г. в гражданском законодательстве договора коммерческой концессии. В соответствии со ст. 1027 Гражданского кодекса РФ от 26.01.1996 N 14-ФЗ^[1] (далее - ГК РФ) это договор, по которому одна сторона (правообладатель) обязуется предоставить другой стороне (пользователю) за вознаграждение на срок или без указания срока право использовать в предпринимательской деятельности пользователя комплекс принадлежащих правообладателю исключительных прав, включающий право на товарный знак, знак обслуживания, а также права на другие предусмотренные договором объекты исключительных прав, в частности на коммерческое обозначение, секрет производства (ноу-хау).

В научной литературе при рассмотрении правоотношений, регулируемых договором коммерческой концессии, часто упоминается термин "франчайзинг", от английского слова franchise, которое можно перевести здесь как "наименование", "обозначение"^[2]. В юридическом сообществе с момента принятия второй части ГК РФ отсутствует единое мнение о тождественности договора коммерческой концессии и франчайзинга.

По мнению профессора В.В. Витрянского, понятие "коммерческая концессия" было использовано как наиболее подходящее по смыслу термину franchising. Следовательно, можно предположить, что понятия являются тождественными (синонимичными)^[3].

Профессор М.М. Богуславский также отождествляет эти два договора: "...особой разновидностью лицензионного договора является договор франчайзинга. В российском законодательстве этот вид договора получил наименование договора коммерческой концессии"^[4] .

Вывод о том, что российский законодатель, говоря о коммерческой концессии, имеет в виду франчайзинг, прямо указывает на замечание о том, что пользователь использует предоставленный ему правообладателем комплекс исключительных прав в своей предпринимательской деятельности. Предпринимательская деятельность может включать в себя в данном понимании только использование комплекса исключительных прав при продаже приобретаемого у другого лица товара, а также при производстве товара. Суть отношений коммерческой концессии сводится к предоставлению правообладателем пользователю эксклюзивных прав на продажу товаров, которые он производит сам^[5].

---

Важно отметить, что договор коммерческой концессии играет в экономике достаточно важную роль.

Во-первых, он позволяет начинающему, не имеющему широкой известности предпринимателю использовать известное обозначение, товарный знак (иногда, особенно в неюридической литературе, это собирательно именуется "брендом"), получить доступ к навыкам и умениям крупной компании-правообладателя.

Во-вторых, крупный правообладатель имеет возможность увеличить свою сеть, стать еще более узнаваемым и популярным, а также получить дополнительный доход от своей известности.

По модели коммерческой концессии, в том числе по смешанным договорам с элементами коммерческой концессии, работают кафе (например, McDonald's, Subway), отели (Hyatt, Radisson и другие), магазины модной одежды (Emporio Armani, Dolce & Gabbana и другие), автомагазины (BMW, Honda, Kia и другие) и многие другие^[6].

Выигрывают здесь и потребители: они получают доступ к товарам и услугам от известных производителей, а также вправе рассчитывать на соответствующее качество.

По своей характеристике договор коммерческой концессии является консенсуальным, возмездным, двусторонне обязывающим.

Право России пошло по пути специального законодательного регулирования коммерческой концессии (коммерческой концессии посвящена гл. 54 ГК РФ), и это дополнительно подтверждает статус коммерческой концессии как самостоятельного договора. В связи с этим нормы, регулирующие договоры, смежные с коммерческой концессией (договоры аренды, о совместной деятельности, лицензионные договоры), могут применяться только в случае, если отсутствует прямая норма, регулирующая отношение (или отсутствует соответствующее соглашение сторон или применимый обычай делового оборота), и только в порядке и по основаниям, предусмотренным ст. 6 ГК РФ^[7] (аналогия закона). Для разрешения вопросов, непосредственно не связанных с отношениями правообладателя и пользователя в рамках коммерческой концессии, для определения требований к самим объектам, исключительные права на которые передаются, а также оснований приобретения и перехода прав правообладателя на такие объекты необходимо применять соответствующие положения ГК и других законодательных актов.

Кроме того, к договору коммерческой концессии применяются правила разд. VII ГК РФ^[8] о лицензионном договоре, если это не противоречит положениям гл. 54 ГК РФ и существу договора коммерческой концессии.

---

Неоднозначные подходы к определению правовой природы договора коммерческой концессии обусловлены использованием в российском законодательстве разнопорядковых критериев разграничения договоров. Речь идет об объектах исключительных прав, о комплексном, предпринимательском характере договора, о его субъектном составе.

Наряду с признаком направленности договора коммерческой концессии на использование средств индивидуализации и других объектов исключительных прав для договора коммерческой концессии целесообразно выделить еще два основных признака: 1) предоставление комплекса прав на средства индивидуализации; 2) предоставление прав в целях использования в предпринимательской деятельности. Данные критерии являются базисными при определении юридической природы договора коммерческой концессии как особого лицензионного договора и его разграничении с другими договорами, например с договором простого товарищества^[9].

Представляется, что по своей правовой природе франчайзинг (договор коммерческой концессии) - это комплексный договор, в котором преобладает в качестве основы лицензионный договор о предоставлении исключительного права на товарные знаки и другие объекты исключительных прав.

Глава 2. Элементы франчайзинга (договора коммерческой концессии)

Сторонами по договору коммерческой концессии являются правообладатель - лицо, которое предоставляет комплекс прав, пользователь - лицо, получающее возможность использовать комплекс прав.

Сторонами по договору коммерческой концессии могут быть коммерческие организации и граждане, зарегистрированные в качестве индивидуальных предпринимателей.

Предметом договора коммерческой концессии выступает комплекс принадлежащих правообладателю исключительных прав (ст. 1229 ГК РФ) на средства индивидуализации: товарный знак, знак обслуживания (ст. 1477 ГК РФ), коммерческое обозначение (ст. 1538 ГК РФ). Кроме того, учитывая, что для исполнения договора потребуются не только внешние атрибуты правообладателя, но и наличие соответствующих навыков и умений, закон включает в комплекс прав, передаваемых по договору коммерческой концессии, право на секрет производства (ст. 1465 ГК РФ).

---

Предоставляемые по договорам коммерческой концессии права могут определяться объемом прав (объемом использования), территорией разрешенного использования и сферой предпринимательской деятельности, в которой разрешено использование (п. 2 ст. 1027 ГК РФ). Указание перечисленных характеристик передаваемых прав в договоре коммерческой концессии является обязательным и составляет существенное условие договора.

По этому договору пользователь приобретает возможность использовать два вида объектов гражданских прав разных групп:

1) объекты интеллектуальной собственности определенного вида (товарный знак, знак обслуживания) и другие предусмотренные договором объекты (коммерческое обозначение^[10], секрет производства (ноу-хау) и другие);

2) особые нематериальные блага: деловая репутация и коммерческий опыт правообладателя.

Договор коммерческой концессии может быть заключен как на определенный срок, так и без указания срока. То есть в данном случае срок не является сущесвтвенным условием договора^[11].

Что касется формы договора, то согласно гражданскому законодательству договор коммерческой концессии должен быть заключен в письменной форме. Несоблюдение письменной формы договора влечет его недействительность. Такой договор считается ничтожным (ст. 1028 ГК РФ).

Кроме того, предоставление права использования комплекса принадлежащих правообладателю исключительных прав подлежит государственной регистрации в федеральном органе исполнительной власти по интеллектуальной собственности (в настоящее время - Роспатент). При несоблюдении требования о государственной регистрации предоставление права использования считается несостоявшимся. Регистрируется не договор, но именно предоставление исключительного права на результаты интеллектуальной деятельности и средства индивидуализации. Отсутствие регистрации не делает договор недействительным. Например, пользователь, если это предусмотрено в договоре, сможет потребовать от правообладателя зарегистрировать предоставление права.

Отметим, что по ранее действующему законодательству государственной регистрации в Роспатенте подлежал сам договор и последствие невыполнения этого требования было иным - договор считался ничтожным.

Например, АС Ханты-Мансийского автономного округа - Югры признал подписанные сторонами 16.10.2012 договоры N 03 и N 04 коммерческой концессии (франшизы) ничтожными сделками на основании статьи 168 ГК РФ в силу отсутствия их государственной регистрации в Роспатенте^[12].

---