Файл: Условия заключения, расторжения, изменения и признания недействительными предпринимательских договоров (сделок).pdf
Добавлен: 22.05.2023
Просмотров: 244
Скачиваний: 3
Третий вид представлен договорами, направленными на оказание услуг. ГК РФ (ст. 779) определяет услуги как действия или деятельность, осуществляемые исполнителем по заданию заказчика; эти действия (деятельность) и составляют объект подобных договоров. Какого-либо вещественного результата обязательства данного вида не создают. Он или вообще отсутствует, либо находится вне правоотношения. К данной группе можно отнести договоры перевозки, хранения, доверительного управления имуществом.
Правовыми формами реализации посреднической деятельности являются поручение, комиссия, агентирование.
В сфере финансового предпринимательства используются такие правовые формы, как заем и кредит, финансирование под уступку денежного требования, банковский вклад, банковский счет, расчеты.
1.2. Признаки и отличительные черты предпринимательских договоров (сделок)
Помимо рассмотренных выше особенностей, предпринимательские сделки имеют следующие характерные черты. В предпринимательской сфере зачастую действуют более сокращенные сроки исковой давности. Предпринимательские правоотношения впитали в себя традиции и особенности торгового права: космополитизм и унификацию правовых норм в рамках региона, мира.
Для оптимизации экономических отношений к торговым сделкам предъявляется минимум требований, причем невыполнение их не делает сделку недействительной. Законодательство нередко устанавливает упрощенную процедуру заключения предпринимательских сделок. В предпринимательской деятельности преобладают сделки возмездного характера. Причем возмездный характер сделки предполагается, если не предусмотрено иное.
Касаемо условий совершения предпринимательских сделок важно отметить, что субъекты предпринимательского права, как и все юридические лица, согласно п.2 ст.51 ГК РФ возникают только с момента государственной регистрации, то есть обязательна легитимность субъекта. Отсутствие государственной регистрации влечет за собой признание всех сделок, ничтожными.
Немаловажным условием является некоторое ограничение свободы договора в рамках основных гражданско-правовых принципах регулирования - юридического равенства сторон и диспозитивности поведения. Речь идет об уровне ответственности предпринимателей за нарушение договорных обязательств и ограничении в ряде случаев свободы воли.
Так пункте 20 Концепции развития корпоративного законодательства на период до 2008 года уделялось внимание существующим корпоративным конфликтам, которые приводят к негативным последствиям, такие как рейдерские захваты и передел собственности. Причинами таких конфликтов, которые активно используются недобросовестными предпринимателями являются неэффективность судебного контроля, отсутствие четких критериев оспоримости корпоративных решений и сделок, совершенных обществом, неразработанность механизмов ответственности менеджеров и контролирующих акционеров, наконец, несоответствие управленческой модели, задаваемой законом, потребностям бизнеса»[18].
Исключения из правил о возмездности должны быть прямо предусмотрены законом, иным актом либо вытекать из существа и содержания договора. Постановление Президиума Верховного Суда РФ от 10 октября 2000 г. № 3326/00 разъясняет, «что условия договора об оплате судна не могут учитываться при оценке законности договора в целом. Договор купли-продажи является возмездной сделкой. Поэтому условие об оплате является его составной частью, без которой сам договор не может рассматриваться как юридически действительный»[19].
ГК РФ в ст. 575 указывает на запрещение дарения между коммерческими организациями, что говорит о том, что сделки между предпринимателями должны носить возмездный характер. Подтверждает данный постулат и судебная практика. В Постановлении Президиума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 15 июня 1999 г. № 1134/99 указывается на то, что «материалы дела свидетельствуют о безвозмездности соглашения купли-продажи между сторонами и возможности его квалификации как договора дарения. Статья 575 ГК РФ запрещает дарение в отношениях между коммерческими организациями». Суд приходит к выводу о недействительности сделки .
Предпринимательские сделки бывают и консенсуальными, то есть могут вступать в силу с момента, когда стороны достигли соглашения по всем существенным условиям и облекли его в требуемую законом форму.
Ученые правоведы указывают на обязанность участников предпринимательских сделок определиться с ее общей направленностью. После совершения сделки возникает правовой результат, который в исполненных сделках должен совпадать. Во всех предпринимательских сделках есть общая цель, указанная в абз.1 ст. 50 ГК РФ, где характер предпринимательской деятельности поставлен в зависимость от ее цели - систематическое получение прибыли, т.е. для коммерческой сделки хозяйственная цель имеет определяющее значение. В данном вопросе предпринимателям важно своевременно и грамотно оценивать возможные экономические, налоговые и социальные и гражданско – правовые последствия сделок.
Правильное определение типа предпринимательской сделки необходимо и в целях правильного ведения налогообложения. Это подтверждается Постановлениями Высшего Арбитражного Суда РФ, деятельностью Министерства РФ по налогам и сборам, судебной практикой.
Зачастую существует прямая зависимость применения соответствующих норм налогового законодательства от места предпринимательского договора в системе гражданско-правовых договоров . Практически всегда порядок расчета налогооблагаемой базы и сроки уплаты налогов зависят от того, как конкретная хозяйственная операция определяется гражданским законодательством. НК РФ[20] устанавливает прямую зависимость осуществления установленных правил от типа и вида коммерческой сделки.
Таким образом, можно констатировать, что предпринимательские сделки имеют общую со всеми гражданско-правовыми договорами сущность, отличаясь лишь целями, на которые они направлены - извлечение прибыли.
Обращаясь к проблематике предпринимательских сделок , необходимо обратиться к тому факту, что на сегодняшний день в доктрине гражданского права активно исследуется понятие «коммерческая сделка». В настоящее время данное определение не получило легального закрепления в законодательстве и правоприменительной практике, но тем не менее, многие учены уверены в назревшей необходимости разрабатывать понятие «коммерческой сделки». Как показал анализ литературы, зачастую понятие «хозяйственный договор», «предпринимательская сделка», «торговая сделка» и «коммерческая сделка» просто смешиваются и подменяют друг друга. Автор данной работы считает, что уточнение рассматриваемого понятия играет большую роль для утончения самого понятия предпринимательской деятельности.
На данном этапе развития предпринимательства ряд учёных исходит из субъективного критерия торговой сделки, то есть признаёт, что торговыми являются сделки, совершаемые предпринимателями или с их участием в процессе осуществления ими предпринимательской деятельности[21]. В настоящий момент необходимо создать понятийно-теоретическое осмысление договорных отношений в коммерческой деятельности. По мнению М.Н. Илюшиной[22], основная идея формирования категорий «коммерческие» или «предпринимательские» договоры состоит в том, чтобы отделить правовое регулирование потребительских сделок, которые становятся всё более предметом специального правового регулирования. Предпринимателям, а также иным участникам договорных отношений предоставляется возможность самим определить содержание договорных обязательств.
Вышесказанное подтверждает необходимость законодательного закрепления понятия «коммерческой сделки», заострив внимание на признаках «коммерческих сделок», отличающих их от иных гражданско-правовых сделок. Думается, что необходимо указать, что такая сделка должна совершаться лицом, которое профессионально длительное время осуществляет свою деятельность. Именно такое качество, как профессионализм должно характеризовать человека, осуществляющего предпринимательскую деятельность и совершающего на постоянной основе коммерческие сделки. Такая характеристика наиболее ярко и доходчиво раскрывает сущность коммерческой сделки в предпринимательской деятельности. И, самое важное, коммерческая сделка должна быть частью в целостной деятельности предпринимателя.
Выводы:
Обобщая изученный материал автор данной работы считает, что можно выделить (на основании следующих признаков - цель, систематичность, профессионализм, риск и легализованный характер) три критерия сделок, которых можно отнести к предпринимательским:
- предпринимательский договор (сделка) должен быть всегда направлен на удовлетворение экономических потребностей;
- в предпринимательской сделке должно быть наличие хотя бы с одной стороны специального субъекта - предпринимателя.
- предпринимательская сделка должна быть возмездной, то есть должна существовать направленность на получение прибыли.
Отличие предпринимательских сделок от общегражданских основывается не на особенностях их правовой природы, а на цели, на которую они направлены - извлечение прибыли.
2. Условия заключения, расторжения, изменения и признания недействительными предпринимательских договоров (сделок)
2.1. Заключение, изменение и расторжение предпринимательских договоров
К предпринимательским договорам в целом применяются общие требования о заключении, изменении и расторжении договоров, предусмотренные в нормах гражданского законодательства.
Процедура заключения предпринимательского договора традиционно включает в себя три этапа:
1) направление предложения (оферты) одной стороной;
2) акцепт оферты другой стороной;
3) получение акцепта стороной, направившей оферту.
Однако существуют следующие особенности заключения предпринимательских договоров.
Во-первых, при заключении предпринимательских договоров большое значение имеет публичная оферта, под которой понимается содержащее все существенные условия договора предложение, из которого усматривается воля лица, делающего предложение, заключить договор на указанных в предложении условиях с любым, кто отзовется (п. 2 ст. 437 ГК РФ).
К существенным относятся условия о предмете договора, условия, которые названы в законе или иных правовых актах как существенные или необходимые для договоров данного вида, а также все те условия, относительно которых по заявлению одной из сторон должно быть достигнуто соглашение (абз. 2 п. 1 ст. 432 ГК РФ). Акцептом считается полный и безоговорочный ответ стороны, которой адресована оферта, о ее принятии (п. 1 ст. 438 ГК РФ).Немаловажно различать понятие «рекламы» и «оферты».
Во-вторых, в предпринимательской деятельности часто встречается такая форма акцепта, как совершение лицом, получившим оферту, в срок, установленный для ее акцепта, действий по выполнению указанных в ней условий договора (например, отгрузка товаров, выполнение работ, уплата суммы денег, оказание услуг и т.п.), если иное не предусмотрено законодательством или не указано в оферте - конклюдентных действий (п. 3 ст. 438 ГК РФ).
В-третьих, помимо общего порядка заключения предпринимательского договора, при котором стороны свободны в согласовании его условий и выборе контрагентов, существуют иные способы его заключения. К ним относятся заключение договоров путем присоединения, заключение договоров в обязательном порядке, заключение договоров на торгах.
Заключение предпринимательских договоров путем присоединения имеет ряд особенностей. Договором присоединения признается договор, условия которого определены одной из сторон в формулярах или иных стандартных формах и могли быть приняты другой стороной не иначе как путем присоединения к предложенному договору в целом (п. 1 ст. 428 ГК РФ).
Заключение предпринимательского договора в обязательном порядке может следовать из закона и из предварительно принятого на себя обязательства (например, предварительного договора).
Обязательное заключение предпринимательского договора может также следовать из условий предварительного договора.
Возможны два варианта заключения предпринимательских договоров в обязательном порядке:
1) когда заключение договора обязательно для стороны, которой направлена оферта;
2) когда заключение договора обязательно для стороны, которая направила оферту.
При отказе или уклонении стороны, обязанной заключить договор, от его заключения контрагент обязанной стороны вправе обратиться в суд с иском о понуждении заключить договор (п. 4 ст. 445 ГК РФ).
Заключение предпринимательских договоров на торгах осуществляется в следующем порядке. Предпринимательский договор может быть заключен также путем проведения торгов, если иное не вытекает из его существа (п. 1 ст. 447 ГК РФ). Торги могут использоваться при заключении договоров, направленных на реализацию имущества (недвижимости, ценных бумаг), а также прав (например, права на заключение договора) и др.
По общему правилу договор должен исполняться на тех условиях, на которых он был заключен.
Изменение или расторжение договора возможно только по взаимному соглашению сторон. Решения суда в этом случае не требуется. Исключения из этого правила могут быть установлены законом или договором.