Файл: Понятие и правовые признаки общества с ограниченной ответственностью.pdf

К иным правам участников ООО можно отнести такие права, как:

- возможность выхода из общества;

- возможного преимущественного приобретения доли в уставном капитале ООО, участником общества^[15].

Обязанности участника ООО можно поделить на две группы:

- права имущественные,

- права неимущественные.

К числу имущественных обязанностей участника можно отнести следующие категории:

- оплата доли в уставном капитале ООО;

- внесение вкладов в уставный капитал ООО;

- внесение дополнительных взносов в уставной капитал ООО и др.^[16].

Неимущественные обязанности участников ООО подразумевают следующие обязанности:

- нераспространение конфиденциальной информации;

- информирование ООО об изменении своего имени, фирменного наименования, места жительства или месте нахождения, принадлежащих ему долей участия;

- уведомлять ООО о продаже своей доли участия;

- присутствию на общем собрании ООО, а так же при необходимости, принятию решения в единогласном порядке.

Пункт 3 ст. 8 ФЗ об ООО предоставляет участникам ООО право своим соглашением определять любые права и обязанности участника ООО без какой-либо оговорки на иное регулирование уставом ООО. Вместе с тем из ряда норм этого Закона следует, что только устав и общее собрание участников регулируют и устанавливают содержание и порядок осуществления некоторых прав и обязанностей, в том числе тех, которые могут быть урегулированы иначе по договору об осуществлении прав участников. В абзаце 2 п. 3 ст. 8 ФЗ об ООО содержится норма об обязательном уведомлении сторонами договора самого ООО только о факте заключения договора. При этом обязанности сообщать ООО содержание договора об осуществлении прав в Законе нет. Защитной мерой против утаивания сторонами факта заключения договора является право других участников требовать возмещения убытков. При таком подходе право на возмещение убытков как защитная мера абсолютно безжизненно. Что дает другим участникам общества знание лишь самого факта заключения такого договора, если последний может устанавливать любые права и обязанности участников?

Фактически предпринята неудачная попытка закрепить в ГК РФ знание о незнании в качестве юридически значимого факта, способного порождать определенные юридические последствия. Выходит, знание о незнании позволяет исключить ответственность даже в случае возникновения убытков вследствие заключения такого договора. При отсутствии сведений о содержании договора представляется совершенно бесперспективной любая попытка других участников общества, пострадавших от действия договора, установить наличие причинной связи возникновения убытков с фактом сокрытия информации о заключении договора. Не имея ясного представления о содержании правоотношения, основанного на договоре, очень сложно увязать поведение участника, подписавшего договор, с неблагоприятными последствиями, наступившими для пострадавшего участника общества, не являющегося участником договора об осуществлении прав . Очень сложно будет доказать в суде, что поведение лица, повлекшее убытки для истца, прямо связано с тем, что ответчик не проинформировал истца о факте заключения договора в течение 15 дней со дня его заключения и что знание только факта заключения договора без его содержания позволило бы истцу исключить убытки в своей деятельности.

Таким образом, ООО - это одна из организационно-правовых форм юридического лица, предусмотренная российским законодательством. В соответствии с нормативным определением ООО представляет собой хозяйственное общество, которое создано одним или несколькими лицами и уставный капитал которого разделен на доли. Главная отличительная черта общества с ограниченной ответственностью состоит в том, что его участники несут риск связанных с хозяйственной деятельностью убытков только в пределах стоимости своей доли в уставном капитале. Кроме того, участники общества не отвечают по его обязательствам.

Глава 2. Порядок управления имуществом общества с ограниченной ответственностью

2.1. Осуществление управления в ООО

От эффективности построения системы управления ООО, во многом зависит контроль участников ООО над процессом его деятельности и, как следствие, достижением поставленных ООО целей. По словам С.Д. Могилевского, управление ООО - это «комплекс действий, который необходим для формирования и достижения целей ООО, включающий планирование, организацию, координацию и контроль, осу-ществляемые органами ООО»^[17]. Процесс управления ООО как юридическим лицом представляет собой совокупность действий управленческого плана, которые реализуются посредством органов ООО.ООО, как правило, имеет двухзвенную структуру органов управления, которая состоит из общего собрания участников и единоличного исполнительного органа (генерального директора, директора). Во многом этим обеспечивается возможность принятия в данном обществе управленческих и бизнес-решений оперативного характера^[18].

Ряд существенных признаков характерен для органов ООО. Так, каждый в отдельности, орган ООО представляет собой организационно оформленную часть ООО, которая представлена либо одним, либо несколькими физическими лицами; создается в силу совокупного воздействия норм законодательного характера, а также локальных, внутрикорпоративных актов; обладает рядом полномочий, реализация которых в пределах собственной компетенции осуществляется; посредством принятия специальных актов органа оформляются волеобразование и волеизъявление ООО^[19]. Согласно ст. 32 ФЗ об ООО в качестве высшего органа ООО выступает общее собрание участников ООО. В качестве органа общества оно действует в соответствии с законодательными актами, иными правовыми актами, а также учредительными документами. Не является субъектом гражданских правоотношений общее собрание участников ООО как высший орган управления обществом. При этом ООО на основании решений общего собрания участников приобретает гражданские права и принимает на себя гражданские обязанности. Гражданские права и обязанности могут устанавливаться, изменяться или прекращаться решениями общего собрания участников. В ООО возможно распределение голосов на общем собрании участников непропорционально владению долями, то есть участник, который имеет долю меньшего размера, иметь может большее количество голосов, чем участник, который обладает большей долей. И прибыль общества может распределяться аналогичным образом. Возможность непропорционального распределения прибыли может быть предусмотрена уставом ООО, например, распределение большей прибыли участнику, который имеет долю меньшего размера. Статья 32 ФЗ об ООО допускает возможность существования исполнительных органов общества в единоличном или коллегиальном формате. Как общему собранию ее участников, так и совету директоров (в случае его наличия) могут быть подотчетны исполнительные органы ООО. Исполнительный орган общества осуществляет руководство текущей деятельностью ООО.

Следующим образом можно охарактеризовать взаимодействие общего собрания и единоличного исполнительного органа. Единоличный исполнительный орган в ООО материализуется трудовой (управленческой) деятельностью физического лица, будь то генерального директора или директора, которая направлена на систематическое, повседневное руководство ООО. При этом волеизъявлением общего собрания должно оформляться решение части вопросов, которые так или иначе связаны с повседневным руководством.

Таким образом, общее собрание назвать можно даже органом действующим формально, его основной функцией выступает придание решениям ООО легитимности.

Совет директоров, если предусмотрен уставом организации, считается нижестоящим к общему собранию участников общества с ограниченной ответственностью и вышестоящим по отношению к коллегиальному или единоличному исполнительному органу, создание которого некоторые правоведы объявляют обязательным.

Что касается ревизионной комиссии, то ее создание также должно быть прописано в уставе общества с ограниченной ответственностью. Более того, уставом регламентируется количество членов комиссии и срок, на который она формируется. Следует отметить, что согласно п. 6 ст. 32 ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью» при численности участников общества более пятнадцати человек создание такой комиссии обязательно.

Основной функцией данного органа является проведение проверки финансово-хозяйственной деятельности общества с ограниченной ответственностью. В некотором смысле, на время работы ревизионной комиссии она наделяется полномочиями, позволяющими ей стоять «над» всеми остальными органами управления, так как по требованию ревизоров участники органов управления общества с ограниченной ответственностью должны предоставлять пояснения в устной или письменной форме по вопросам, которые возникают у комиссии в процессе реализации своих обязанностей.

Подводя итоги вышеизложенное, органы управления общества с ограниченной ответственностью условно можно разделить на основные и дополнительные или факультативные. К первым отнесем общее собрание участников и коллегиальный (единоличный) исполнительный орган; во вторую группу войдут совет директоров и ревизионная комиссия. Таким образом, множественность органов управления обществ с ограниченной ответственностью может как положительно, так и отрицательно влиять на деятельность организации в целом. Разделение полномочий в рамках обществ с ограниченной ответственностью может быть как плюсом, в плане рационального использования человеческих сил и средств, особенно при большом объеме работы, многочисленном персонале и других обстоятельствах; так и минусом при отсутствии доверительных отношений между участниками органов управления, когда каждый может действовать исключительно в своих интересах и преследовать индивидуальные цели, отличные от тех, что стоят перед обществом с ограниченной ответственностью в целом.

2.2. Уставный капитал и имущество общества

Уставный капитал в силу требований п.1 ст. 90 ГК РФ определяет минимальный размер имущества ООО, который гарантирует интересы его кредиторов. В ст. 14 ФЗ об ООО конкретизированы нормативные положения п. 1 ст. 90 ГК РФ относительно размера уставного капитала ООО и требованиях к его составу. Верно отмечает С. Хуторов, что он «является собственностью организации, а не заемными средствами»^[20]. Законодательством также не предусмотрен за-прет на расходование указанного имущества. Возмездный характер носят отношения по формированию уставного капитала.

В настоящее время размер уставного капитала ООО должен быть не менее чем 10 000 рублей. А раньше к величине минимального размера оплаты труда (МРОТ) был привязан размер уставного капитала ООО. В том случае, если чистые активы ООО стали уменьшаться, это не означает, что такое ООО подлежит незамедлительной ликвидации, а, как указал в своем Постановлении Девятнадцатый арбитражный апелляционный суд, законодательство позволяет учредителям принять необходимые меры по улучшению финансового состояния такого ООО^[21]. Уставный капитал ООО представляет собой не определенный состав имущества, которое в фактическом наличии общества должно быть, а лишь стоимость имущества, которое в собственности общества должно находиться. Он выступает в качестве собственности организации, а не в качестве заемных средств. Эти положения нашли свое подтверждение в судебной арбитражной практике.

Возмездный характер носят отношения по формированию уставного капитала. Конституционный Суд РФ, в одном из своих определений отметил, что уставный капитал ООО, который разделен на доли определенных размеров учредительными документами, выступает в качестве основы имущественной обособленности общества как юридического лица - собственника^[22]. В уставном капитале общества доля, по своей сути, в качестве вещи рассматриваться не может, она выступает в качестве обязательственного права требования и определяет размер принадлежащего участнику такого обязательственного требования, по отношению к обществу.

С точки зрения разновидностей объектов гражданских прав, которые установлены в ст. 128 ГК РФ, авторами, в частности, С.А. Свирковым справедливо относится доля в уставном капитале общества к категории иного имущества, а в качестве имущественного права следует рассматривать для целей налогообложения^[23].Размер доли в уставном капитале ООО определяться должен в про-центах или в виде дроби. Не требуется указание размера доли каждого участника в денежном выражении^[24]. Предпочтительнее размер доли в уставном капитале указывать имен-но в виде дроби, а не процентов. Дело в том, что доли в праве собственности на имущество в нотариальной практике указываются обычно прописью и именно в виде правильной простой дроби цифрами^[25]. В связи с этим для сделок с долями, которые зафиксированы в процентах, возникнуть могут определенные сложности в случае необходимости их удостоверения в нотариальном порядке. В случае если не соблюдено установленное соотношение уставного капитала общества и номинальной стоимости доли каждого участника, то документы, которые такие сведения содержат, не соответствующие законодательным требованиям, не могут считаться представленными, в связи с чем в государственной регистрации налоговый орган вправе отказать. Соответствующая судебная арбитражная практика уже имеется .

2.3. Порядок создания, реорганизация и ликвидация ООО

Порядок создания ООО регламентирован ст. 89 ГК РФ и ст. 11 ФЗ об ООО. Процесс создания ООО включает в себя совокупность действий, взаимосвязанных друг с другом, которые включают в себя принятие со стороны учредителей решения относительно создании ООО, передачу имущества в уставный капитал, а также осуществление государственной регистрации созданной организации. В результате принятия Федерального закона от 30 декабря 2008 г. № 312-ФЗ процесс учреждения ООО с 1 июля 2009 года претерпел изменения. Так, был изменен и значительно расширен состав вопросов, которые требуют решения в единогласном порядке при учреждении ООО; по иным вопросам, которые решаются при учреждении ООО, конкретизирован порядок голосования. Между учредителями ООО заключаться с 1 июля 2009 г. должен не «учредительный договор», а «договор об учреждении общества», который при этом не относится к учредительным документам общества. При увеличении числа участников общества до двух не нужно упоминать о том, что та-кой документ необходимо заключать^[26]. Создание любого юридического лица, в том числе и ООО, является сделкой и в силу закона (п. 1 ст. 87 ГК РФ) обусловлено волей его учредителей, на что указал ФАС Московского округа^[27]. Закон связывает факт существования ООО с наличием волеизъявления его учредителей на его создание. Таким образом, как справедливо отмечает Л.И. Барсукова, учредителями ООО являются лица, принявшие решение об его учреждении^[28].

Понятия «учредитель общества» и «его участник» тождественными не являются. В ФЗ об ООО, равно как и в ГК РФ, предусмотрена возможность изменения состава участников при переходе доли в уставном капитале, но не состава учредителей. Таким образом, участником общества является его учредитель после государственной регистрации. Однако в качестве учредителя общества его участник может и не быть. Лица, которые не принимали в создании ООО участия, в дальнейшем не могут требовать признания за ними права на долю в уставном капитале ООО и внесения в устав общества соответствующих изменений. Статья 11 ФЗ об ООО конкретизирует нормативные предписания п. 1 ст. 89 ГК РФ о статусе договора об учреждении общества, его формы и содержания. При этом, что в тексте ГК РФ в отличие от ФЗ об ООО упоминается именно «договор об учреждении общества с ограниченной ответственностью». Несмотря на то, что имеет место отличие в обозначении названия договора, их все же можно считать тождественными. При этом, думается, более точным является название, которое используется в ГК РФ. Договор об учреждении ООО является разновидностью договора о совместной деятельности, на что указывает Ю. Лермонтов^[29]. Требования, предъявляемые к уставу ООО, содержатся в ст. 89 ГК РФ и ст. 12 ФЗ об ООО. Пункт 1 ст. 12 ФЗ об ООО подтверждает установленный в п.3 ст. 89 ГК РФ статус устава как учредительного документа ООО. Устав по своей природе является односторонней корпоративной сделкой, на что также было обращено внимание в одном из дел ФАС Западно-Сибирского округа^[30].