Файл: Понятие и правовые признаки общества с ограниченной ответственностью.pdf

Устав ООО выступает в качестве локального нормативного документа, который носит обязательный характер для всех участников данного общества, а также непосредственно для самого общества. Законодательство, действующее в настоящее время, не предусматривает возможности рассмотрения в судебном порядке дел, которые связаны с обязанием ООО внести в свой устав изменения. Между тем, устав общества, как вполне справедливо отмечают судебные орган, законом или правовым актом не является, поэтому сделки, совершенные с нарушением положений устава, не могут быть признаны недействительными. В основе любого учредительного документа, в том числе и устава, лежит соглашение учредителей, которое, как верно отмечает Д.И. Степанов «по своей природе носит гражданско-правовой характер»^[31]. Законодательством определен перечень сведений, которые в обязательном порядке должны быть включены в текст устава ООО. Документ, который назван уставом, но в котором не имеется реквизитов, обязательных с точки зрения их законодательного закрепления, надлежащим документом не является.

Следовательно, если в уставе ООО нет обязательных к указанию сведений, то это тождественно тому, что нет и самого устава^[32]. В настоящее время Федеральный закон «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей»^[33] не допускает возможности для любого лица, действующего на основании доверенности, быть заявителем при государственной регистрации. Обязательная государственная регистрация ООО должна производиться по общим правилам, содержащимся в настоящее время в Федеральном законе «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей». Органом, осуществляющим государственную регистрацию юридических лиц, на основании Постановления Правительства РФ № 506 от 30 сентября 2004 г. в настоящее время является Федеральная налоговая служба (ФНС России)^[34].

Таким образом, выделим основные этапы создания ООО.

Шаг 1. Необходимо выбрать способ регистрации ООО. Регистрация юридического лица возможна как самостоятельно, так и с помощью профессиональных регистраторов.

Шаг 2. Нужно придумать наименование для своей организации. Регистрация фирмы потребует выбора наименования ООО на русском языке. Полное фирменное наименование должно включать в себя указание на его организационно-правовую форму, например: Общество с ограниченной ответственностью «Регистрационное бюро».

Шаг 3. Необходимо определиться с юридическим адресом ООО. Создание ООО происходит в налоговой инспекции, в введении которой находится выбранный юридический адрес общества. Получить юридический адрес можно тремя способами: арендовать/купить/иметь в собственности нежилое помещение; заключить договор на предоставление юридического адреса с почтово-секретарским обслуживанием; зарегистрировать ООО на домашний адрес руководителя или учредителя^[35].

Шаг 4. Нужно выбрать коды деятельности по ОКВЭД. Перед тем, как зарегистрировать ООО, нужно определиться, каким именно бизнесом будет заниматься общество. Коды предпринимательской деятельности выбирают из специального классификатора ОКВЭД.

Шаг 5. Необходимо пределить размер уставного капитала ООО. Минимальный размер уставного капитала ООО - 10000 рублей, но для некоторых видов деятельности минимальная сумма уставного капитала увеличена. Внести уставной капитал нужно не позднее 4 месяцев со дня регистрации ООО. С сентября 2014 уставный капитал в минимальном размере вносится только деньгами (п. 2 ст. 66.2 ГК РФ), но дополнительно можно внести уставный капитал и в имущественной форме. Нужно избегать размеров уставного капитала, из-за которых возникают доли с бесконечной дробной частью. Например, для 3 учредителей с долями 1/3 каждая надо выбирать уставный капитал в сумме кратной трём^[36].

Шаг 6. Нужно подготовить необходимые документы для создания ООО. В пакет документов, необходимых для регистрации фирмы, входят: решение единственного учредителя или протокол общего собрания учредителей; устав ООО; договор об учреждении (если учредителей двое и более).

Шаг 7. Необходимо заполнить заявление Р11001. Регистрация предприятий происходит на основании заявления по форме Р11001. Ошибки при заполнении заявления могут привести к отказу налоговой инспекции в приеме документов. При этом подписывать заявление не надо, оно подписывается в присутствии налогового инспектора или у нотариуса, если подача заявления о регистрация ООО осуществляется по доверенности.

Шаг 8. Нужно оплатить государственную пошлину. Регистрация фирм – это государственная услуга, за которую взимается пошлина в размере 4000 рублей. Оплатить госпошлину можно одним из способов: заполнить бланк квитанции вручную, для чего надо узнать реквизиты регистрирующего органа в самой налоговой инспекции или на сайте ФНС; воспользоваться специальным сервисом ФНС по формированию квитанции.

Шаг 9. Необходимо выбрать систему налогообложения для общества. Регистрация юридического лица проводится для того, чтобы можно было легально заниматься бизнесом и получать доходы. Чтобы деятельность была прибыльной, очень важно уже на старте правильно выбрать систему налогообложения.

Шаг 10. Нужно собрать пакет документов и подать его в регистрирующий орган. Перед тем, как зарегистрировать ООО, необходимо подготовить следующие документы: заявление по форме Р11001 - 1 экз.; решение единственного учредителя или протокол общего собрания учредителей – 1 экз.; устав ООО – 2 экз.; квитанция об оплате госпошлины - 1 экз.; документы, подтверждающие наличие юридического адреса – 1 экз.д; оговор об учреждении не входит в список документов, подаваемых на регистрацию. С 2016 года срок для регистрации юридического лица составляет не более 3 рабочих дней. В указанную дату необходимо прийти за документами вместе с распиской (и нотариальной доверенностью, если получение осуществляется по доверенности)^[37]. Представителю общества должны выдать: свидетельство о государственной регистрации юридического лица; свидетельство о постановке на учёт в налоговом органе; один экземпляр устава с отметкой регистрирующего органа; лист записи ЕГРЮЛ. После прохождения всех этапов регистрация общества считается состоявшейся. ФЗ об ООО в ст. 92 закрепляет особенности реорганизации ООО.

Как известно, реорганизация юридического лица является действенным инструментом оптимизации бизнес-процессов и организационной структуры. В этом заключается ее безусловная деловая цель, которая должна наглядно прослеживаться из фактически совершаемых действий и принимаемых решений. Реорганизация является совокупностью последовательных взаимосвязанных мероприятий, направленных на достижение общей деловой цели. Поэтому ее можно рассматривать как самостоятельный проект. Для достижения поставленной цели и оптимизации трудовых и временных ресурсов целесообразно разработать, утвердить и последовательно реализовать план основных мероприятий, который поможет соблюсти сроки, установленные, например, гражданским и налоговым законодательством для исполнения тех или иных обязанностей^[38]. Статья 92 ФЗ об ООО императивно устанавливает, что ООО может быть преобразовано в акционерное общество, хозяйственное товарищество или производственный кооператив.

Следует отметить, что выбор формы реорганизации ООО - ответственное решение, так как оно может повлиять на стабильность финансового состояния ООО, правопреемство по всему комплексу прав и обязанностей, договорные связи. К тому же это «может ускорить экономические процессы и реализацию интересов общества или, наоборот, привести общество к банкротству». Выбор формы реорганизации ООО зависит от целей, которые необходимо достичь в результате этой процедуры.

2.4. Актуальные изменения в законодательстве о деятельности общества с ограниченной ответственностью

1 сентября 2014 года вступил в силу принятый 25 апреля 2014 года Федеральный закон «О внесении изменений в главу 4 части первой Гражданского кодекса Российской Федерации и о признании утратившими силу отдельных положений законодательных актов Российской Федерации» , который внес изменения в ключевые с точки зрения корпоративного права положения ГК РФ, касающиеся правового статуса и порядка деятельности юридических лиц, в том числе и ООО.В новой редакции п. 1 ст. 87 ГК РФ в определение ООО было включено слово «хозяйственное». Представляется, что это только терминологическое уточнение, поскольку ООО является хозяйственным обществом^[39]. В новой редакции ст. 88 ГК РФ, для ООО, выступающей в качестве классической формы малого и среднего предпринимательства, сохранено ограничение на количественный состав участников. В организации данной организационно-правовой формы не может быть более 50 участников. Однако если в ст. 88 ГК РФ ранее максимальное количество участников не называлось, в этой части была лишь отсылка к положениям ФЗ об ООО, то теперь максимальная численность ООО прямо указана в ГК РФ.

Остались прежними последствия нарушения ООО указанного правила. Организация данной организационно-правовой формы в течение года должна уменьшить число участников либо должна быть преобразована в акционерное общество^[40]. За последние несколько лет законодательство об обществах с ограниченной ответственностью претерпело значительные изменения. Необходимость подобных реформ была очевидна. Законодательная регламентация деятельности обществ с ограниченной ответственностью не отвечала современным требованиям, сформировавшимся в условиях активного развития рыночной экономики и предпринимательства в Российской Федерации. В данных условиях не были редкостью споры как между хозяйствующими субъектами, так и между участниками одного общества с ограниченной ответственностью, поскольку требования к порядку проведения общих собраний участников общества, процедуре оформления сделок, указанные в законе, были действительно мягкими и позволяли недобросовестным участникам и должностным лицам общества с ограниченной ответственностью практически бесконтрольно злоупотреблять своими правами. В связи с этим законодатель внес изменения в ряд нормативных актов, направленные на усиление взаимодействия деятельности обществ с ограниченной ответственностью и нотариата, укрепление законности деятельности данных хозяйственных обществ, введение обязательного нотариального удостоверения части документов, используемых в деятельности этих обществ. Так, Федеральным законом от 5 мая 2014 г. № 99-ФЗ в ГК РФ была введена новая ст. 67.1, которая установила особенности управления и контроля в хозяйственных товариществах и обществах.

Было установлено общее правило удостоверения принятия решений общего собрания участников общества с ограниченной ответственностью и состава участников общего собрания - нотариальное удостоверение. Спустя почти полгода с момента введения ст. 67.1 ГК РФ Федеральным законом от 29 декабря 2014 г. № 457-ФЗ были внесены изменения в Основы законодательства о нотариате, и нотариусам предоставили полномочия для совершения особого нотариального действия - удостоверения решения органа управления юридического лица. Данное действие позволяет нотариусам удостоверять решения собрания или заседания органа юридического лица путем выдачи свидетельства, которое подтверждает сам факт принятия решения и состав участников юридического лица, присутствовавших при его принятии.

Обратим внимание на ряд обстоятельств, которые требуют разрешения и должны быть учтены в процессе правоприменительной деятельности общества с ограниченной ответственностью. В связи с этим следует выделить следующие проблемы.

1. Соотношение содержания договора об осуществлении прав участников и договора об учреждении общества.

Из содержания п. 3 ст. 8 «Права участников общества» Закона об ООО, с одной стороны, п. 5 ст. 11 «Порядок учреждения общества» данного Закона и п. 1 ст. 89 «Создание общества с ограниченной ответственностью и его устав» ГК РФ — с другой, следует, что оба договора могут регулировать одни и те же вопросы: о создании общества. При таком законодательном решении на практике не исключено их различное регулирование каждым из видов договоров. Так какому из них следует отдавать приоритет? Причем нельзя забывать, что договор об осуществлении прав участников может быть заключен только некоторыми учредителями (участниками)^[41].

2. Соотношение договора об осуществлении прав участников и устава общества, решения общего собрания. Проблема заключается в том, что п. 3 ст. 8 Закона об ООО предоставляет участникам общества право своим соглашением определять любые права и обязанности участника общества без какой-либо оговорки на иное регулирование уставом общества. Вместе с тем из ряда норм этого Закона следует, что только устав и общее собрание участников регулируют и устанавливают содержание и порядок осуществления некоторых прав и обязанностей, в том числе тех, которые могут быть урегулированы иначе по договору об осуществлении прав участников^[42].

3. Проблема правопреемства по договору об осуществлении прав участников. На этот счет в законе нет особых указаний, что только осложняет ситуацию. Иное по сравнению с уставом и договором об учреждении общества регулирование вопросов осуществления прав и обязанностей участников — особый случай. Здесь допускается отклонение от обычных форм поведения участников общества, которые предусмотрены Законом об ООО. Это обстоятельство не является безразличным для остальных участников общества, не являющихся стороной договора об осуществлении прав, а также для третьих лиц. Учитывая это обстоятельство, в п. 2 ст. 9 «Обязанности участников общества» названного Закона специально урегулирован вопрос о судьбе дополнительных прав и обязанностей участника, установленных по решению общего собрания, при переходе их доли к другому лицу. Дополнительные обязанности, возложенные на определенного участника общества, в случае отчуждения его доли или части доли к приобретателю доли или части доли не переходят. Однако этот вопрос обойден вниманием законодателя в отношении договора об осуществлении прав участников общества^[43].