Файл: Порядок создания и учредительные документы юридических лиц (Общая характеристика создания юридического лица).pdf

Исторически в таком порядке создавалось большинство общественных и кооперативных организаций (СССР), причем в разрешении на создание юридического лица могло быть отказано по мотивам нецелесообразности.

Современное действующее законодательство не допускает отказа в регистрации по мотивам нецелесообразности, но в принципе сохраняет разрешительный порядок создания для некоторых видов юридических лиц. [40, С. 28] В России, как и в большинстве европейских стран, разрешительный порядок предусмотрен также для образования страховых обществ и банков.

При этом целью установления разрешительного порядка является защита публичных интересов, например для банков такой порядок установлен, прежде всего, для защиты прав широкого круга лиц, которые будут доверять этим организациям свои денежные средства (ст. 12 Закона о банках). [4]

Следующим способом образования юридических лиц является нормативно-явочный порядок. Данный способ предполагает, что для образования юридического лица согласия каких-либо третьих лиц, включая государственные органы, не требуется, регистрирующий орган лишь проверяет, соответствуют ли закону учредительные документы организации и соблюден ли установленный порядок ее образования, после чего обязан зарегистрировать юридическое лицо. Как подчеркивает Бунич А.Г. «нормативно-явочный порядок означает, что согласие на создание таких юридических лиц уже дано в нормативных актах. После создания учредительных документов достаточно лишь "явиться" для регистрации. В ходе регистрации проверяется, соответствует ли образованное юридическое лицо действующим нормам права и соблюден ли порядок его создания» [17, С. 95]. И именно такой порядок образования юридических лиц наиболее распространен в России, и за рубежом[33, С. 7].

Итак, выше были рассмотрены все способы образования юридических лиц. В настоящее время ГК РФ установил единый регистрационный порядок образования юридических лиц на всей территории России и для всех видов организационно-правовых форм организаций - нормативно явочный. Следует отметить, что данное положение прямо не установлено в ГК РФ, но может быть введено на основе анализа статей регулирующих создание юридического лица:

- так, исключение разрешительного порядка образования юридических лиц основывается на ч. 2 п. 1 ст. 51 ГК, в соответствии с которой отказ в регистрации юридического лица по мотивам нецелесообразности не допускается. Таким образом, если учредители решили создать организацию со статусом юридического лица, то никто не может им это запретить или потребовать получения предварительного разрешения.

---

- отказ от явочного порядка образования юридических лиц базируется на ч. 1 п. 1 и п. 2 ст. 51 ГК, по которым юридическое лицо подлежит государственной регистрации и считается созданным именно с момента ее осуществления. Иначе говоря, нельзя просто уведомить соответствующие органы о том, что юридическое лицо создано, необходимо пройти установленную федеральным законом процедуру государственной регистрации.

Таким образом, в настоящее время в РФ гражданским законодательством установлен единый для всех организаций регистрационный порядок образования юридических лиц, при этом важным является то, что приобрести статус юридического лица иным способом или в ином порядке (помимо государственной регистрации) никакая организация не может.

1.2 Источники правового регулирования создания юридического лица

В соответствии с принципом иерархии законов высшим нормативным актом в Российской Федерации является Конституция РФ.

Конституция как основной закон государства в силу своей природы отличается принципиальным характером своих норм, что создает для нее признак универсальности. По своему действию она распространяется на все правоотношения, складывающиеся на территории России. Так, в отношении государственной регистрации коммерческих организаций важно принципиальное положение о свободе предпринимательской деятельности, закрепленное в ст. 34: "Каждый имеет право на свободное использование своих способностей и имущества для предпринимательской и иной не запрещенной законом экономической деятельности". Ст. 28 заложила основу для беспрепятственной государственной регистрации на территории Российской Федерации религиозных организаций: "Каждому гарантируется свобода совести, свобода вероисповедания, включая право исповедовать индивидуально или совместно с другими любую религию или не исповедовать никакой, свободно выбирать, иметь и распространять религиозные и иные убеждения и действовать в соответствии с ними"[1]. То же самое закреплено в ст. 30 в отношении общественных объединений: "Каждый имеет право на объединение, включая право создавать профессиональные союзы для защиты своих интересов. Свобода деятельности общественных объединений гарантируется".[1]

Наряду с этими и иными уполномочивающими нормами, Конституция закрепила и основу для ограничения на их реализацию, что выражается, например, в необходимости учета прав и свобод других лиц (ч. 3 ст. 19), в ограничении прав и свобод в случае, если это необходимо в целях защиты основ конституционного строя, нравственности, здоровья, прав и законных интересов других лиц, обеспечения обороны страны и безопасности государства (ч. 3 ст. 55) и др.

---

Гражданский кодекс РФ (далее - ГК РФ) является вторым по юридической силе актом, регулирующим отношения в сфере государственной регистрации юридических лиц. В первую очередь статья 51 "Государственная регистрация юридических лиц", которая закрепляет следующие основополагающие правило: юридическое лицо обязательно подлежит государственной регистрации, осуществляемой уполномоченным государственным органом в предусмотренном законом порядке. Причем согласно п. 2 ст. 51, юридическое лицо считается созданным со дня внесения соответствующей записи в ЕГРЮЛ (т.е. с момента государственной регистрации);

Помимо ст. 51, в ГК РФ содержится еще немало положений, затрагивающих институт государственной регистрации. Так, п. 2 ст. 54 ГК РФ закрепляет важное правило, в соответствии с которым государственная регистрация юридических лиц осуществляется по месту нахождения его постоянно действующего исполнительного органа, а в случае отсутствия постоянно действующего исполнительного органа - иного органа или лица, имеющего право действовать от имени юридического лица без доверенности.

Другим важным нормативно-правовым актом регулирующим создание юридического лица является Закон о государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей от 08.08.2001 N 129- ФЗ. Данный закон регулирует отношения, возникающие в связи с государственной регистрацией юридических лиц при их создании, реорганизации и ликвидации, при внесении изменений в их учредительные документы, государственной регистрацией физических лиц в качестве индивидуальных предпринимателей, а также в связи с ведением государственных реестров - единого государственного реестра юридических лиц и единого государственного реестра индивидуальных предпринимателей. При этом всякий значимый факт, определяющий возможности участия юридического лица, индивидуального предпринимателя в гражданских и иных правоотношениях (трудовых, административных, земельных, гражданско-процессуальных и др.), подлежит государственной регистрации. Закон регулирует отношения, связанные с созданием всех организационно-правовых форм юридических лиц, в том, числе и таких субъектов коммерческой деятельности, как граждане, зарегистрированные в качестве индивидуальных предпринимателей в соответствии со ст.23 ГК РФ.

Если говорить более конкретно, то на сегодняшний день в рамках реализации ст. 10 Закона о регистрации соответствующие нормы закреплены в Федеральных законах "Об акционерных обществах"[6], "Об обществах с ограниченной ответственностью"[10], "О некоммерческих организациях"[7], "Об общественных объединениях"[5], "О политических партиях"[12], "О свободе совести и о религиозных объединениях"[9], "О профессиональных союзах, их правах и гарантиях деятельности"[8], "О банках и банковской деятельности"[4] и некоторых других. Как правило, положения таких специальных законов регулируют лишь основные, концептуальные и принципиальные положения (необходимые для регистрации документы, правовую экспертизу таких документов, отказ в государственной регистрации и т.п.), в то время как остальные (детальные) правила регламентируются в субсидиарном порядке Законом о регистрации.

---

Меньшую юридическую силу имеют указы Президента РФ - особые акты главы государства, обладающие признаком нормативности. На сегодняшний же день большинство указов Президента РФ, которые можно приобщить к законодательству о государственной регистрации юридических лиц, дополняют, главным образом, правовой статус отдельных организационно-правовых либо определяют общий статус отдельных федеральных органов исполнительной власти(в частности Указ Президента РФ от 9 марта 2004 г. N 314 „О системе и структуре федеральных органов исполнительной власти” [16], т.е. имеют, главным образом, характер косвенного (обеспечительного, организационного) регулирования.

Постановления Правительства РФ - следующие по юридической силе нормативные правовые акты, регламентирующие отношения по государственной регистрации юридических лиц. По сравнению с указами Президента РФ, постановления Правительства РФ являются гораздо более распространенными источниками правового регулирования государственной регистрации юридических лиц. В Качестве примера можно привести: Постановление от 17 мая 2002 г. N 319 "Об уполномоченном федеральном органе исполнительной власти, осуществляющем государственную регистрацию юридических лиц, крестьянских (фермерских) хозяйств, физических лиц в качестве индивидуальных предпринимателей"[18]; Постановление от 19 июня 2002 г. N 438 "О Едином государственном реестре юридических лиц"[19]; Постановление от 19 июня 2002 г. N 439 "Об утверждении форм и требований к оформлению документов, используемых при государственной регистрации юридических лиц, а также физических лиц в качестве индивидуальных предпринимателей"[20].

Необходимость регулирования соответствующих общественных отношений постановлениями Правительства обусловлено главным образом небольшой важностью таких отношений, их сравнительно высокой динамичностью, что не позволяет закреплять их в федеральных законах.

В основании иерархии федеральных нормативных правовых актов находятся ведомственные акты федеральных органов исполнительной власти. Наибольший массив данных актов приходится на Федеральную налоговую службу, которая и является органом, осуществляющим государственную регистрацию юридических лиц (т.е. является регистрирующим органом).

Значимость таких актов достаточно высока и главным образом потому, что органы, их издавшие, непосредственно ощущают на себе все проблемы и пробелы правового регулирования. Исходя из этого, основная цель таких актов - повышение эффективности практики правоприменения, что достигается, как правило, устранением возникших неясностей в рамках законодательного смысла. Нормы, закрепленные в ведомственных актах, по своей юридической силе уступают Конституции РФ, федеральным законам, указам Президента РФ, постановлениям Правительства РФ, и поэтому не могут им противоречить. В связи с этим, несмотря на высокую значимость корректировки практики применения законодательства, ведомственные органы довольно ограничены в своих полномочиях по осуществлению нормативно-правового регулирования.

---

Необходимо отличать нормативные правовые акты, издаваемые федеральными органами исполнительной власти, от иного рода актов этих же органов. Так, в последнее время большое распространение получили так называемые письма федеральных органов исполнительной власти, которые носят, главным образом, комментирующий, информационный характер. Их основная задача - не создать новую норму права (т.е. не создать какое-либо правило поведение), а разъяснить смысл уже существующей нормы (истолковать ее, прокомментировать), этим решив проблемы практики применения конкретного нормативного акта.

Исходя из всего вышесказанного можно сделать вывод, что на сегодняшний день существует фундаментальная нормативно- правовая база которая достаточно детально регулирует вопросы создания юридических лиц.

Глава 2. Правовой анализ порядка государственной регистрации юридических лиц

2.1 Правовая характеристика учредительных документов юридического лица

Одним из требований, предъявляемых законом к созданию и деятельности юридического лица, является наличие у него учредительных документов. Учредительные документы – это своеобразная визитная карточка предприятия, и именно в них содержится полная информация о предприятии: его наименование, место нахождения, учредители, порядок управления предприятием и другие сведения, предусмотренные Гражданским Кодексом РФ и законом для юридических лиц соответствующего вида.

Учредительные документы юридического лица имеют две важные функции

Во-первых, выполняя внешнюю, представительскую функцию, они доводят до всеобщего сведения информацию об особенностях формы данного юридического лица, его правоспособности, наименовании, организационной структуре, месте его нахождения и другие сведения, которые могут иметь значение. Такие сведения, как правило, играют большую роль для лиц, вступающих в сделки с юридическим лицом, в связи с этим, в случае изменения содержащихся в учредительных документах положений новые правила вступают в силу для третьих лиц только после их государственной регистрации.

---