Файл: Субъект предпринимательской активности – юрлицо.pdf

заявления о государственной регистрации по форме, утвержденной Правительством РФ;

решение о создании юридического лица в виде протокола или иного документа в соответствии с законодательством РФ;

учредительные документы юридического лица (подлинники или нотариально заверенные копии);

выписка из реестра иностранных юридических лиц соответствующей страны происхождения или иное равное по юридической силе доказательство юридического статуса иностранного лица;

документ об уплате государственной пошлины.^[6]

Данный перечень является исчерпывающим. Однако на практике зачастую регистрирующий орган требует предоставления иных документов, которые не предусмотрены действующим законодательством, что также противоречит п. 4 ст. 9 вышеуказанного Закона о регистрации, где указано, что регистрирующий орган не вправе требовать представление других документов кроме документов, установленных настоящим Федеральным законом, а именно ст. 12 данного закона. К примеру, при первичной регистрации юридического лица или при регистрации изменений о смене адреса места нахождения юридического лица нужно предоставлять в регистрирующий орган гарантийное письмо от собственника и копию свидетельства о государственной регистрации права собственности на нежилое помещение, либо копию свидетельства и копию договора аренды. В противном случае регистрирующий орган может оказать в государственной регистрации юридического лица с формулировкой в решении об отказе:

«представление недостоверных сведений об адресе (месте нахождения) юридического лица».^[7]

Основания для отказа в государственной регистрации установлены в ст. 23 Закона о регистрации. Негативные для заявителей решения регистрирующие органы принимают чаще всего исходя из пп. «а» п. 1 этой статьи - в связи с непредставлением необходимых документов. Толкуется эта норма регистрирующим органом в очень широком смысле и, зачастую, в пользу или в оправдание отказа в государственной регистрации каких-либо действий от заявителей самого регистрирующего органа.

Если хотя бы один документ из установленного перечня не войдет в представленный пакет, в регистрационных действиях обоснованно откажут. Например, при осуществлении заявителями регистрации ликвидации юридического лица, одним из этапов является необходимость представить регистрирующему органу промежуточный ликвидационный баланс. Если таковой не представлялся, то заявителю откажут в регистрации настоящего действия.

Кроме того, не представленным на регистрацию считается документ, не отвечающий установленным требованиям (например, если пропущена хотя бы одна из обязательных для заполнения граф в заявлении о регистрации или не представлены документы, подтверждающие место нахождение постоянного исполнительного органа юридического лица, как упоминалось выше).^[8]

1.3. Учредительные документы – подтверждение предпринимательской сущности юридического лица

Само понятие "учредительные документы" по мнению В.А. Белова косвенно указывает на то, что результатом их составления и регистрации в установленном законом порядке является создание соответствующей "учреждения", то есть в широком смысле, юридического лица. Несмотря на наличие у филиалов, представительств и других обособленных подразделений юридического лица пакета документов, на основании которых они осуществляют свою деятельность, статуса учредительных они не имеют. 

В отличие от юридических лиц, для которых характерна специальная правоспособность (характеризуется тем, что юридическое лицо имеет право заниматься только теми видами деятельности, которые указаны в его учредительных документах). Физическое лицо - субъект предпринимательской деятельности пользуется универсальной право-дееспособностью (т.е. способностью заниматься любой деятельностью, не противоречащей законодательству).^[9] Исходя из этого, физические лица - субъекты предпринимательской деятельности действуют не на основании учредительных документов, а на основании свидетельства о государственной регистрации субъекта предпринимательской деятельности. Несмотря на это, физическое лицо не лишается обязанности получения лицензий, патентов, разрешений на тот вид деятельности, которым она фактически занимается (если, конечно, такая деятельность подлежит лицензированию, или для ее осуществления, в соответствии с законодательством, требуется определенное разрешение). 

Необходимо отметить, что законодательство, кроме понятия "учредительные документы" принимает еще два понятия - "уставные документы, а также "учредительные документы". Они идентичны, однако как теория, так и практика идут путем определения таких документов именно как "учредительных". 

Общие положения относительно учредительных документов субъектов предпринимательской деятельности - юридических лиц содержатся в ст. 52 ГК РФ, в которой к учредительным относит следующие документы: 

1) учредительный акт; 

2) устав; 

3) учредительный договор;

4) положение. Приведенный в ФЗ РФ " О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей " перечень учредительных документов касается всех юридических лиц:

юридических лиц - субъектов предпринимательской деятельности, а также юридических лиц, такого статуса не имеют.

По данным Е.А. Суханова на основании учредительного договора действуют:

- полные товарищества (ст. 70 ГК) и товарищества на вере (ст. 83 ГК).

- на основании учредительного договора и устава действуют общества с ограниченной и дополнительной ответственностью (ст. 89, 95 ГК), а также объединения юридических лиц (ассоциации и союзы) (ст. 122 ГК).^[10]

Для юридических лиц - субъектов предпринимательской деятельности характерно наличие двух документов, относящихся к категории учредительных - устава и учредительного договора. Статья 52 ГК в учредительные документы дополнительно относит решение учредителей о создании предприятия. На первом общем собрании учредители (участники) будущего юридического лица должны решить ряд вопросов организационного характера. Поэтому решение собрания учредителей по этим вопросам (впрочем, как и с любым другим) в обязательном порядке оформляются протоколом, который подается вместе с учредительными документами в орган регистрации. 

Протокол должен содержать: 

1. Дата и место собраний. 

2. Перечень лиц (учредителей), которые принимают участие в собрании. Обычно среди учредителей избирается председатель собрания и секретарь, однако функцию последнего может выполнять и лицо, учредителем не является. Сведения об этих лицах также вносятся в протокол. 

3. Повестка дня собрания. На первом собрании между учредителями заключается учредительный договор о создании юридического лица (если они не сделали этого раньше), утверждается устав юридического лица, а также решается вопрос о формировании его исполнительного органа (назначение директора и др.). Результаты работы общего собрания отражаются в протоколе. 

4. Процедурные вопросы. По каждому пункту повестки дня указывается лицо, выступившей, результаты голосования учредителей по этому вопросу, а также решение, которое было ими принято.^[11]

5. Подписи учредителей (участников). Однако, как уже отмечалось в предыдущем параграфе, такой документ Законом РФ "О государственной регистрации юридических лиц и физических лиц - предпринимателей" - специальным нормативно-правовым актом, имеющим приоритет по сравнению с актом общего значения - ГК РФ - вынесен отдельно и не считается учредительным. Согласно ст. 52 ГК РФ устав субъекта хозяйствования должен содержать сведения о его наименовании и местонахождении, цели и предмете деятельности, размере и порядке образования уставного и других фондов, порядок распределения прибылей и убытков, об органах управления и контроля, их компетенции, об условиях реорганизации и ликвидации предприятия. Также другие сведения, связанные с особенностями организационной формы субъекта хозяйствования, предусмотренные законодательством. Иными словами, устав юридического лица определяет его структуру, виды и направления деятельности, порядок управления и другие вопросы деятельности собственно субъекта предпринимательской деятельности.^[12]

В учредительном договоре учредители обязуются создать предприятие, определяют порядок совместной деятельности по его образования, условия передачи ему своего имущества, порядок распределения прибыли и убытков, управления деятельностью предприятия и участия в нем основателей, порядок выбытия и вхождения новых основателей, другие условия деятельности субъекта хозяйствования, предусмотренные законом, а также порядок его реорганизации и ликвидации в соответствии с законом (ст. 52 ГК).

В отличие от устава, главным для учредительного договора является определение всех параметров взаимоотношений между участниками юридического лица, прежде всего имущественного и организационного характера - их прав и обязанностей, порядка внесения вкладов, порядке распределения прибылей и убытков и т.п.

Некоторые авторы считают, что учредительный договор и устав юридического лица имеют одинаковую юридическую силу, а потому они утверждаются и изменяются в одинаковом порядке. Однако в случае противоречия между положениями учредительного договора и устава, предпочтение следует отдавать учредительном договора. Последнее является весьма спорным. С одной стороны, учредители, заключив между собой на общем собрании учредительный договор, выразили этим волю высшего органа управления юридического лица. Но целью учредительного договора остается регламентация отношений между учредителями субъекта предпринимательской деятельности. А основным документом, которым регламентируется деятельность юридического лица, является устав, утверждение которого учредителями также отражает волю высшего органа управления юридического лица. Поэтому, по нашему мнению, в случае возникновения противоречий, непосредственно связанных с деятельностью предприятия (например, порядок назначения директора, определение круга его полномочий и т.п.), предпочтение должно отдаваться положениям устава. В случае же, если противоречия возникли по вопросам отношений между учредителями, предпочтение должно отдаваться положениям учредительного договора. 

Юридических лиц и физических лиц - предпринимателей" учредительные документы юридического лица излагаются письменно, прошиваются, нумеруются и подписываются учредителями (участниками), если законом не установлен иной порядок их утверждения. Процедура именно "утверждение" предусмотрена законодательством по уставу. Он, в отличие от учредительного договора, который подписывается учредителями, утверждается собранием учредителей. Подписи учредителей (участников) на учредительных документах должны быть нотариально удостоверены.^[13]

2. Спорные моменты в организации статуса предпринимателя в форме юридического лица

Комплексный характер правоотношений в сфере регистрации юридических лиц охватывает не только сферу государственного регулирования регистрации юридических лиц, но также и финансовую, и административную, и организационно-управленческую деятельность, требует диалектического подхода к классификации споров в сфере регистрации юридических лиц, что предполагает изучение данного явления во взаимосвязи с иными категориями споров.

2.1. Споры российских юридических лиц с регистрирующими органами

Порядок регистрации юридических лиц при их создании в целом соответствует общему порядку государственной регистрации, закрепленному в ст. 8 Закона. Орган, осуществляющий регистрацию юридических лиц 
"Государственная регистрация юридических лиц при их создании осуществляется регистрирующими органами по месту нахождения постоянно действующего исполнительного органа, в случае отсутствия постоянно действующего исполнительного органа - по месту нахождения иного органа или лица, имеющих право действовать от имени юридического лица без доверенности". 

По мнению А.П. Сергеева довольно распространенной категорией споров при регистрации юридических лиц является отказ в регистрации предприятия и внесении сведений о нем в ЕГРЮЛ по причине указания в учредительных документах домашнего адреса директора хозяйствующего общества в качестве его местонахождения.^[14] Так ФАС Московского округа от 23.03.2009 в деле № КГ-А40/1288-09 постановил, что «действующее законодательство определяет в качестве места нахождения юридического лица место его государственной регистрации, регистрация общества осуществляется по месту нахождения указанного учредителями в заявлении о государственной регистрации постоянно действующего исполнительного органа, использование жилого помещения для государственной регистрации юридического лица по месту нахождения лица, имеющего право действовать от имени юридического лица без доверенности, которому указанное помещение принадлежит на праве собственности, не свидетельствует о размещении собственником в принадлежащем ему жилом помещении предприятия, учреждения и организации, а также о возможности использования жилого помещения для осуществления предпринимательской деятельности, проживающих в данном жилом помещении лицами.^[15]