Файл: Франчайзинг как особый вид вертикальных ограничений (история возникновения франчайзинга).pdf

Правовые вопросы франчайзинга непосредственно касаются и основ защиты интеллектуальной собственности (защита патентов, изобретений, торговых знаков и наимнований, и др.).

Наиболее полным образом понятие интеллектуальной собственности раскрывается в п. VIII ст. 2 Конвенции, учреждающей Всемирную организацию интеллектуальной собственности (ВОИС). ^[15] В ней указывается, что интеллектуальная собственность включает права, относящиеся к литературным, художественным и научным произведениям; исполнительской деятельности артистов, звукозаписи, радио- и телевизионным передачам, изобретениям во всех областях человеческой деятельности, научным открытиям, промышленным образцам, товарным знакам, знакам обслуживания, фирменным наименованиям и коммерческим обозначениям, защите против недобросовестной конкуренции, а также все другие права, относящиеся к интеллектуальной собственности в производственной, научной, литературной и художественной областях.

В названной Конвенции, как и в Гражданском кодексе Республики Казахстан, термин «интеллектуальная собственность» используется в собирательном смысле, обозначая все права на результаты творческой деятельности и некоторые приравненные к ним объекты. Содержащийся в Конвенции перечень конкретных видов исключительных прав имеет примерный характер и может быть легко дополнен иными результатами интеллектуальной деятельности. Очевидным является и то, что на членов ВОИС не налагается обязательство обеспечить в своих странах охрану всех перечисленных в Конвенции прав и они сами определяют круг охраняемых объектов интеллектуальной собственности. Наконец, даже при слишком сильном желании в приведенном выше определении трудно усмотреть какую-либо связь (кроме чисто терминологического сходства) понятия интеллектуальной собственности и права собственности в его традиционном смысле[10].

Для понимания необходимости совершенствования данных нормативно-правовых актов, был проведен сравнительный анализ с нормативно-правовыми актами Россия. Россия была выбраны в связи с тем, что ее гражданско-правовая система является схожей с системой Республики Казахстан, и Россия продвинулась дальше в развитии франчайзинговых отношений по сравнению с нашей страной.

Для рассмотрения были отобраны только те пункты, которые отличаются от нормативно-правовой базы РК и желательны к рассмотрению (таблица 2). При подготовке данного исследования были использованы следующие НПА:

• Гражданский кодекс РК от 1 июля 1999 года №409;
• Закон РК от 24 июня 2002 года №330 «О комплексной предпринимательской лицензии (франчайзинге)»;
• Кодекс Республики Казахстан от 29 октября 2015 года № 375-V «Предпринимательский кодекс Республики Казахстан»;
• Гражданский кодекс Российской Федерации (часть вторая) от 26 января 1996 года №14-ФЗ.

Таблица 2. НПА России и Казахстана, регламентирующие порядок заключения франчайзинговых договоров

Как видно из Таблицы 2, Россия и Казахстан включили положения по регулированию франчайзинговых отношений в Гражданский кодекс. Вместе с тем, Казахстан в дополнение и уточнение положений Гражданского кодекса разработал Закон о франчайзинге. В то время как Россия, ограничившись Гражданским кодексом, позаботилась о порядке регистрации франчайзинговых договоров. Необходимо отметит, что на территории СНГ Республика Казахстан первая выделила правовой вопрос о франчайзинге в отдельный закон[10].

Согласно Гражданскому кодексу РФ, договор о франшизе «заключается в письменной форме. Несоблюдение письменной формы договора влечет его недействительность. Такой договор считается ничтожным. Договор коммерческой концессии подлежит государственной регистрации в федеральном органе исполнительной власти по интеллектуальной собственности. При несоблюдении данного требования договор считается ничтожным».

В то же время, казахстанские аналитики, в Комментариях к Гражданскому кодексу РК (особенная часть), отметили, что «предвидя развитие франчайзинговых отношений между Республикой Казахстан и Российской Федерацией и в целях унификации, желательно в законодательство, обеспечивающее франчайзинговую деятельность, ввести необходимость регистрации договора комплексной предпринимательской лицензии»[26].

Обязательная регистрация договоров, регулирующих франчайзинговые отношения, необходима, так как ее отсутствие со временем может привести к увеличению числа махинаций в сфере франчайзинга, и как следствие, будет формировать дополнительные социально-психологические препятствия на пути франчайзинга в Казахстане. Поэтому, необходимо рассмотреть возможность внедрения системы обязательной регистрации договоров, регулирующих франчайзинговые отношения.

Также необходимо отдельно отметить контроль цен во франчайзинговых отношениях. Одним из основных принципов франчайзинговой деятельности является возможность франчайзером устанавливать единые цены по всей франчайзинговой сети в определенном регионе. Это позволяет всем субъектам сети проводить совместные маркетинговые кампании и выступать как единый бренд, не смотря на то, что бренд представляют разные компании.

Однако согласно Закона РК от 25 декабря 2008 года №112-IV «О конкуренции», установление ограничений на перепродажу купленных у него товаров по территориальному признаку, условиям покупки, по количеству, цене подпадает под статью 13 данного закона «Злоупотребление доминирующим или монопольным положением». Условия договоров, согласно которым правообладатель имеет право определить цену товара (работ, услуг), признаются недействительными.

В Гражданском кодексе РФ в 2011 году были произведены изменения, согласно которым возможность устанавливать цены оговаривается сторонами в договорах коммерческой концессии. Отсутствие единого ценообразования по всей франчайзинговой сети помешает потребителю воспринимать всю сеть как единое целое, а также может нарушить бизнес-процесс, разработанные франчайзером, что со временем может привести к снижению популярности франшизы. В этой связи рекомендуется рассмотреть возможность исключения вышеуказанных ограничений в Гражданском кодексе РК для субъектов франчайзинговых отношений[10].

Немаловажным является и обязательная постоянная поддержка франчайзером франчайзи. В Законе РК «О комплексной предпринимательской лицензии (франчайзинге)» обязанность комплексного лицензиара в плане обучения ограничивается пунктом 2, статьи 15: провести обучение и консультирование лицензиата по вопросам, связанным с осуществлением этих прав.

В то время как согласно законодательству России, в случае, если договором коммерческой концессии не предусмотрено иное, правообладатель обязан оказывать пользователю постоянное техническое и консультативное содействие, включая содействие в обучении и повышении квалификации работников.

Данное различие в формулировке может привести к тому, что франчайзер, продолжая получать роялти, перестанет осуществлять поддержку и повышать квалификацию работников франчайзи, а также снизит уровень контроля. Это может привести к тому, что договор франчайзинга о комплексной предпринимательской лицензии в реальности перейдет в стандартный лицензионный договор. В этой связи рекомендуется рассмотреть возможность пересмотра вышеуказанного пункта для увеличения защиты прав франчайзи (комплексного лицензиата).

В Казахстане, как и в других рассматриваемых странах, указанных выше, отсутствует требование по раскрытию информации о существенных условиях франшизы, что создает серьезные препятствия для развития франчайзингового рынка. Не раскрывая полную информацию о франшизе на преддоговорном этапе, ссылаясь на коммерческую тайну, франчайзер способствует росту лжефраншиз, а также создает неблагоприятный климат вокруг своего предложения. У покупателя фактически отсутствует возможность сравнить продаваемые франшизы и сделать обоснованный выбор в пользу действительно успешного и добросовестного франчайзера. Такое положение на рынке ведет к тому, что, не имея полной и достоверной информации, потенциальный покупатель сделает выбор в пользу той франшизы, по которой франчайзер нарисовал наиболее радужную картину, возможно, не соответствующую реальности.

Одним из последствий отсутствия правил раскрытия информации франчайзером требований является рост числа лжефраншиз на рынке стран постсоветского пространства[27].

Например в Австралии, если франчайзи на преддоговорном этапе не получит полную и достоверную информации о франшизе от франчайзера, то такой договор будет расторгнут или частично признан недействительным, а франчайзи получит возмещение ущерба. Также в судебном порядке может быть наложен запрет на дальнейшую продажу франшизы.

Внедрение в Казахстане требований по регулированию порядка раскрытия информации о франшизе на преддоговорном этапе будет способствовать развитию франчайзингового рынка и росту популярности национальных франшиз, если предложения будут конкурентоспособными.

В этой связи рекомендуется, основываясь на зарубежном опыте рассмотреть возможность внедрения в Республике Казахстан правил и стандартов регулирования порядка раскрытия информации о франшизе на преддоговорном этапе.

Государственная поддержка франчайзинга согласно мировому опыту неотделима от поддержки предпринимательства в целом, то есть все программы по стимулированию франчайзинга являются аналогиями программ по развитию малого и среднего предпринимательства. Это вполне логично, так как франчайзинг является неотъемлемым компонентом предпринимательства и должен действовать в предпринимательском поле. Если в стране создана благоприятная атмосфера для развития предпринимательства, то значит, и франчайзинг будет развиваться динамично.

Резюмируя выводы второй главы, необходимо отметить, что франчайзинг в Казахстане появился более 20 лет назад в городе Алматы, где на сегодняшний день берут истоки порядка 70% франчайзинговых проектов.

Особенностью франчайзинговых компаний, представленных в Казахстане, является то, что им присуща сублицензионность посредством российских или турецких мастер-франчайзи.

На сегодняшний день базовым нормативным правовым актом, регулирующим отношения по договору франчайзинга в Казахстане, является Закон о франчайзинге. Несмотря на то, что на территории СНГ, Казахстан одним из первых выделил юридическое определение франчайзинга в отдельный закон, текущее законодательство требует некоторых доработок. В этой связи, предлагается рассмотреть возможность:

1. Внедрения системы обязательной регистрации договоров, регулирующих франчайзинговые отношения;
2. Исключения вышеуказанных ограничений в Гражданском кодексе РК для субъектов франчайзинговых отношений;
3. Пересмотра пункта 2, статьи 15 Закона РК «О комплексной предпринимательской лицензии (франчайзинге)» для увеличения защиты прав франчайзи (комплексного лицензиата);
4. Внедрения в Республике Казахстан правил и стандартов регулирования порядка раскрытия информации о франшизе на преддоговорном этапе.

ЗАКЛЮЧЕНИЕ

Резюмируя данную курсовую работу, можно отметить, что ее цели и задачи были выполнены, а именно, были изучены теоретические аспекты франчайзинга, проведен анализ текущей ситуации применения франчайзинга в Казахстане и разработаны рекомендации, направленные на стимулирование развития франчайзинговых отношений.

По итогам первой главы было определено, что франчайзинг это одна из форм лицензирования, при которой франчайзер продает франчайзи право на использование его товарного знака, разработанной бизнес-модели. Несмотря на некоторые недостатки, преимущества применения франчайзинга определили его популярность в открытии собственного бизнеса.

По итогам второй главы было выявлено, что франчайзинг в Казахстане применяется более 20 лет, и с каждым годом все больше набирает популярность. В качестве особенной черты казахстанского франчайзинга можно назвать сублицензионность. Франчайзинговая деятельность в стране регулируется Законом «О комплексной предпринимательской лицензии (фран-чайзинге)». В целях развития франчайзинговых отношений в Казахстане, предлагаются следующие рекомендации: