Файл: «Договора и их виды, как одна из форм организации коммерческой деятельности по работе с контрагентами (на примере конкретной организации)».pdf

Система коммерческих договоров:

1. Реализационные договоры на возмездную передачу имущества в собственность (поставка, мена, товарный кредит)
2. Передача имущества о владение/ пользование (аренда, прокат, лизинг, доверительное управление)
3. Предоставление услуг (информационный, консалтинговый, рекламный, юридический, страховой, транспортный, складское хранение товаров)

-посреднические договоры (комиссии, коммерческой концессии, коммерческого агентирования)

-представительские договоры (коммерческое представительство)

1. Выполнение работ (научно-исследовательских, проектных, изыскательских, строительных, маркетинговых, оценочных, аудиторских)
2. О совместных действиях/ деятельности (простого товарищества, финансово-промышленной группы, о консорциуме, холдинге)
3. Финансовые (банковского счёта, вклада, кредита, займа, факторинга)
4. По передаче прав на объекты интеллектуальной собственности (уступка патента, лицензионное соглашение, авторский договор, дистрибутив)
5. По обеспечению основных обязательств (залог, ипотека, задаток, поручительство, банковская гарантия, имущественное страхование)
6. Смешанные договоры. ^[6]

5. Общая структура договора.

Общую структуру любого договора можно представить следующим образом:

1) вводная часть;

2) преамбула;

3) основная часть;

4) заключительная часть (реквизиты, адреса, подписи сторон).

5) Неотъемлемая часть договора.

Теперь рассмотрим содержание структурных частей договора подробнее. ^[7]

1. В водной части, как правило, фиксируется название договора, место и дата его заключения.
2. В преамбуле определяется круг субъектов, обозначается их место в договорном обязательстве, а также указываются лица, уполномоченные подписать договор с указанием оснований возникновения их полномочий. К уполномочивающим документам относятся: устав, договор, доверенность. На основании устава могут без доверенности заключать договоры руководители организаций. Все иные лица (заместители руководителей, руководители структурных подразделений организации и др.) могут получить полномочия только посредством доверенности.

В качестве примера можно привести решение Арбитражного суда г. Москвы от 24.06.2011 по делу № А40­22605/2011. В Арбитражный суд г. Москвы обратилось с иском ООО «Сложные инструменты» к ОАО «Производственно­-ремонтное предприятие» о взыскании долга по заключённому с ответчиком договору проектных работ. Ответчик указал, что представленный истцом договор на проведение проектных работ нельзя считать заключённым. В преамбуле договора, указано, что договор заключается генеральным директором ответчика, однако сам договор, приложения к нему и представленный истцом акт выполненных работ подписаны не директором, а иным лицом. Суд указал, что в соответствии со ст. 183 ГК РФ при отсутствии полномочий действовать от имени другого лица или при превышении таких полномочий сделка считается заключенной от имени и в интересах совершившего ее лица, если только другое лицо (представляемый) впоследствии прямо не одобрит данную сделку. Также суд сослался на п. 1 Информационного письма ВАС РФ от 23.10.2000 г. № 57 «О некоторых вопросах практики применения ст. 183 ГК РФ», согласно которому при рассмотрении арбитражными судами исков к представляемому, основанных на сделке, заключенной неуполномоченным лицом, следует принимать во внимание, что установление в судебном заседании факта заключения упомянутой сделки представителем без полномочий или с превышением таковых служит основанием для отказа в иске к представляемому, если только не будет доказано, что последний одобрил данную сделку. При этом независимо от формы одобрение должно исходить от органа или лица, уполномоченных в силу закона, учредительных документов или договора заключать такие сделки или совершать действия, которые могут рассматриваться как одобрение. Поскольку в силу ст. 53 ГК РФ и ст. 69 Федерального закона от 26.12.1995 г. № 208­ФЗ «Об акционерных обществах» единственным уполномоченным лицом действовать от имени акционерного общества, совершать сделки от имени общества является генеральный директор, то в силу ст. 183 ГК РФ и позиции изложенной в Информационном письме ВАС РФ от 23.10.2000 г. № 57 в случае, если генеральный директор указывает, что не заключал договор, не подписывал его и не одобряет совершенную сделку, то данный договор в силу ст. 432 ГК РФ не является заключенным и не влечет права и обязанности для его сторон. Из материалов дела следовало, что доказательств одобрения генеральным директором ответчика указанной сделки нет. На основании вышеуказанных норм суд пришёл к выводу, что договор не является заключённым в силу его подписания неуполномоченным лицом, требования истца остались без удовлетворения.

---

Кроме того, в преамбуле указывается наличие лицензий, дающих право на осуществление определённых видов деятельности, с указанием номера лицензии, серии, даты выдачи, срока и места её действия, данных органа, выдавшего лицензию.

1. Основная часть договора - самая обширная, в ней содержатся все условия договора. Условия договора подразделяются на существенные и не существенные. К существенным условиям договора относятся: предмет договора, сроки исполнения, условия, которые названы в законе или ином правовом акте в качестве существенных или необходимых для договоров данного типа, условия, по которым согласно заявлению одной из сторон должно быть достигнуто согласие.

• Предмет договора. Если предмет материальный, необходима его идентификация, должны указываться данные, позволяющие конкретно определить то, по поводу чего возникает обязательство. К некоторым видам договоров дополнительно должны быть приложены особые документы, уточняющие предмет и его свойства (проект для договора строительства, спецификация - для договора поставки, техническое задание - для научно-исследовательских работ и т.д.).
• Цена договора. Законодательно цена не закрепляется в качестве существенного условия, но на практике в коммерческих договорах всегда указывается. Иногда цена договора и порядок расчётов фиксируется в особом документе, прилагаем к договору (протокол-соглашение о цене или стоимости работ, смета, калькуляция и др.)

Выделяют следующие виды договорной цены:

- фиксированная (твёрдая) цена – обозначена конкретной цифрой, не подлежащей изменениям. Применяется, если прямо указана в договоре;

- скользящая цена – цена, в отношении которой стороны, отталкиваясь от исходной цены, договорились, что она автоматически подлежит изменениям, при преобразовании ценообразующих элементов до определенного ценового предела;

- цена с последующей фиксацией - цена, в отношении которой стороны, отталкиваясь от исходной цены, договорились её пересматривать через определенный промежуток времени либо в случае изменения какого-либо ценообразующего фактора;

-комбинированная цена - представляет собой совмещение текущих позиций.

• Срок исполнения - обозначается конкретной датой или хронологическими рамками.
• Специфические условия (для отдельных видов договоров)
• Особые или дополнительные условия
• Формы оплаты. Используются следующие формы оплаты:

1. Платежными поручениями. Платежные поручения — это форма безналичных расчетов, представляющая собой распоряжение плательщика своему банку о переводе определенной суммы на счет получателя средств в срок, предусмотренный законом или устанавливаемый в соответствии с ним, если более короткий срок не предусмотрен договором банковского счета. Платежные поручения по договоренности сторон могут быть срочные и досрочные. Срочные платежные поручения применяются в следующих случаях:

---

• авансовый платеж, т. е. платеж до поставки товара, работ, услуг;
• платеж после отгрузки товара, т. е. путем прямого акцепта товара;
• частичные платежи при крупных сделках. Поручение может быть оплачено полностью или частично при отсутствии денег на счете плательщика, о чем делается отметка на платежном документе;

1. По аккредитиву. Аккредитив — это обязательство банка производить по поручению клиента и за его счет платежи физическим и юридическим лицам в пределах суммы и на условиях, указанных в поручении. Участниками аккредитивных расчетов являются:

• клиент, который дает поручение банку открыть аккредитив;
• банк, открывающий аккредитив, — банк-эмитент;
• банк, оплачивающий аккредитив, — исполняющий банк;
• лицо, в пользу которого аккредитив открыт.

Существуют следующие виды аккредитивов:

• безотзывный - аккредитив, условия которого плательщик не может изменить в одностороннем порядке;
• отзывный - аккредитив, в условия которого плательщик может внести изменения в одностороннем порядке, без согласования с получателем платежа;
• подтвержденный - банк, исполняющий аккредитив, полностью отвечает за платеж;
• неподтвержденный - банк ответственности на себя не берет;
• возобновляемый (револьверный) - аккредитив, который возобновляется при регулярной поставке товара.

Также банки могут открывать следующие виды аккредитивов: покрытые (депонированные) и непокрытые (гарантированные). При открытии покрытого (депонированного) аккредитива банк-эмитент перечисляет за счет средств плательщика или предоставленного ему кредита сумму аккредитива (покрытие) в распоряжение исполняющего банка на весь срок действия аккредитива. При открытии непокрытого (гарантированного) аккредитива банк-эмитент предоставляет исполняющему банку право списывать средства с ведущегося у него корреспондентского счета банка-эмитента в пределах суммы аккредитива либо указывает в аккредитиве иной способ возмещения исполняющему банку сумм, выплаченных по аккредитиву в соответствии с его условиями.

1. по инкассо. Расчеты по инкассо представляют собой банковскую операцию, посредством которой банк (банк-эмитент) по поручению и за счет клиента на основании расчетных документов осуществляет действия по получению от плательщика платежа. Для осуществления расчетов по инкассо банк-эмитент вправе привлекать другой банк (исполняющий банк). Расчеты по инкассо осуществляют на основании:

---

• платежных требований, оплата которых может производиться по распоряжению плательщика или без его распоряжения;
• инкассовых поручений, оплата которых производится без распоряжения плательщика (в бесспорном порядке).

1. Чеками. Чек - это ценная бумага, в которой содержится распоряжение плательщика-чекодателя своему банку произвести платеж указанной суммы чекодержателю.

Существуют следующие виды чеков:

• Денежные чеки. Применяются для выплаты держателю чека наличных денег в банке;
• Расчетные чеки - это чеки, используемые для безналичных расчетов. Расчетный чек - документ установленной формы, содержащий безусловный письменный приказ чекодателя своему банку о перечислении определенной денежной суммы с его счета на счет получателя средств.
• Именной чек - выписывается на определенное лицо;
• предъявительский чек - выписан на предъявителя;
• ордерный чек - выписывается в пользу определенного лица или по его приказу, т. е. чекодатель (индоссант) может передать его новому владельцу (индоссату) с помощью индоссамента.

Статья 878 ГК РФ указывает на обязательные реквизиты чека:

«1. Чек должен содержать:

1) наименование "чек", включенное в текст документа;

2) поручение плательщику выплатить определенную денежную сумму;

3) наименование плательщика и указание счета, с которого должен быть произведен платеж;

4) указание валюты платежа;

5) указание даты и места составления чека;

6) подпись лица, выписавшего чек, - чекодателя.

Отсутствие в документе какого-либо из указанных реквизитов лишает его силы чека.

Чек, не содержащий указание места его составления, рассматривается как подписанный в месте нахождения чекодателя.»

1. Ответственность сторон. П. 3 ст. 401 ГК РФ устанавливает следующие основания ответственности субъектов договора: «Субъект предпринимательской деятельности, не исполнивший или ненадлежащим образом исполнивший обязательство при осуществлении предпринимательской деятельности, несет ответственность, если не докажет, что надлежащее исполнение оказалось невозможным вследствие непреодолимой силы, т.е. чрезвычайных и непредотвратимых при данных условиях обстоятельств. К таким обстоятельствам не относятся, в частности, нарушение обязанностей со стороны контрагентов должника, отсутствие на рынке нужных для исполнения товаров, отсутствие у должника необходимых денежных средств. Предприниматель несет ответственность независимо от наличия вины, за случайное неисполнение или ненадлежащее исполнение договорного обязательства». Ответственность сторон коммерческого договора является полной, т.е. предусматривает возмещение убытков в полном объеме, однако она может быть ограничена в силу указания закона либо договором.
2. Форс-мажорные обстоятельства и непреодолимая сила – условия, освобождающие субъекта коммерческих отношений от ответственности по договору. Обстоятельства, относимые к непреодолимой силе, должны удовлетворять, двум критериям:

---

• чрезвычайность, т.е. соответствующие обстоятельства нельзя было предвидеть;

• объективная непредотвратимость, т.е. невозможность предотвратить наступление соответствующего события при данных условиях.

Отсутствие одного из названных признаков не дает квалифицировать то или иное обстоятельство как непреодолимую силу. Основания, освобождающие стороны от ответственности часто называются форс–мажором. Обычно указанные понятия используются как синонимы. И в том и в другом варианте речь идет об обстоятельствах, носящих для обязанной стороны непредотвратимый характер.

1. Действие договора. Договор вступает в силу и становится обязательным для сторон с момента его заключения. Стороны обязаны исполнить возникшее из договора обязательство и устранить нарушение обязательства. Истечение срока действия договора не освобождает от ответственности за его нарушение. Ст. 433 ГК, определяет момент, с которого договор признается заключенным. Этот момент определен различно для консенсуального и реального договора. Для признания реального договора заключенным требуется передача вещи, денежных сумм, другого имущества, то такой договор вступает в силу с момента передачи. Срок действия договора устанавливается соглашением сторон, если иное не определено законодательством. Этот срок может быть установлен истечением времени, конкретной датой. По договорам с длящимся исполнением, при отсутствии соглашения сторон, договор считается заключенным на неопределенный срок. Стороны могут в договоре предусмотреть, что он заключен на неопределенный срок. В случаях, предусмотренных ГК, срок действия договора может быть отнесен к существенным условиям договора и его отсутствие ведет к признанию договора незаключенным (например, для договора страхования (ст. 942 ГК), договора доверительного управления имуществом (п. 1 ст. 1016 ГК)).

6. Форма коммерческих договоров.

Коммерческие договоры должны заключаться в письменной форме. Обязательность письменной формы коммерческого договора обосновывается тем, что, во-первых, как правило, одной из сторон в них является юридическое лицо, во-вторых, даже при отсутствии в числе субъектов юридических лиц, коммерческие договоры по сумме обычно превышают 10 - кратный МРОТ (ст. 161 ГК). Письменная форма договора считается соблюденной, если стороны составили и подписали единый документ либо произвели обмен письмами, телеграммами, электронными и т.д. документами (ст. 434 ГК). Несоблюдение простой письменной формы сделки лишает стороны права в случае спора ссылаться в подтверждение сделки и её условий на свидетельские показания, но не лишает их права приводить письменные и другие доказательства. В случаях, прямо указанных в законе или в соглашении сторон, несоблюдение простой письменной формы сделки влечет её недействительность.

---