Файл: Существенные условия гражданско-правового договора.pdf

В литературе иногда выделяют и другие виды договорных условий. К такого рода отступлениям от традиции, например, можно отнести взгляды Андреева, Севачевой и Федотовой. Они назвали наряду с «существенными» «предписываемые» условия, необходимость включения которых предусматривается законодательством, «инициативные» (те, которые не упоминаются в законодательстве, и их включение в соглашение определяется усмотрением сторон) и «отсылочные» (которые предусматривают, что по соответствующему вопросу стороны руководствуются названными ими нормативными актами).^[34]

Нетрудно заметить, что в действительности и «предписываемые» и «инициативные» условия, о которых идет речь, с полным основанием можно отнести к существенным условиям. Имеется в виду, что, как и эти последние, «предписываемые условия» предсказаны законодательством, а к «инициативным» придется отнести условия, которые вносятся в договор без указания в законодательстве – только по инициативе сторон. Что же касается «отсылочных» условий, то они сами по себе регулятивного значения не имеют, а их внесение в договор означает, что регулятором поведения сторон стала не сама по себе отсылка, а ее адресат.

Наконец, следует учесть, что указанные четыре вида условий выделены при отсутствия основного требования к классификации – единства критерия. Это обстоятельство и предопределило результат – отнесение одних и тех же условий к разным их видам.

Кофман В.И., излагая ту же проблему, выделял условия «существенные» (их согласование необходимо для признания договора заключенным), «императивные» (сформированные для данного договора императивной нормой закона и вследствие этого подлежащие обязательному включению в договор, при этом независимо от воли сторон), «обычные» (те, которые установлены диспозитивными нормами), «предписываемые» (условия, которые должны согласовываться сторонами в соответствии с содержащимися в законе основаниями, но, однако, не должны ставить вывод о совершении договора, в зависимости от того, включено ли в него указанное предписание), «случайные» (те, которые представляют собой соглашения по вопросам, вообще не урегулированным правовым нормами либо согласованным в отступление от общих правил, содержащихся в диспозитивных нормах), и, наконец, «обычные» (устанавливаемые диспозитивными нормами, которые регулируют данный вид отношений)^[35].

В описываемом варианте Брагинский М.И. и Витрянский В.В. полагают, что отсутствует единый критерий классификации: в одних случаях эту роль выполняют «обязательность» и «достаточность», в других – характер норм, предусматривающих соответствующее условие, а в – третьих (применительно к «предписываемым условиям») вообще остается неясным, в чем, собственно состоит их значение^[36].

---

Согласование условий договоров является основным слагаемым экономической эффективности, как самого договора, так и договорной работы в целом.

Согласование контрагентами условий договора представляет собой один из основных способов реализации принципа свободы договора, имеющий существенное значение для договорного права, как и для частного права в целом. Посредством согласования вырабатываются правовые решения о выборе, отвечающего интересам предприятия, варианта построения коммерческих связей и определении их оптимального содержания.

Возможность согласования условий договора служит важной предпосылкой реализации субъектами права самостоятельно осуществлять юридическое оформление договорных отношений. Этим также обуславливается реальное значение согласования условий договоров для установления договорных отношений.

Необходимость согласования условий договора объективно предопределена постоянным развитием и усложнением договорных отношений, их постоянно изменяющимся параметрами, которые не могут быть учтены действующим гражданским законодательством. Процесс согласования расширяет возможности договорного регулирования и правового регулирования имущественных отношений в целом, позволяя хозяйствующим субъектам самостоятельно юридически определять свои взаимоотношения и создавать правовые гарантии их эффективного функционирования. Поэтому согласование условий договоров способствует не только заключению взаимовыгодных контрактов, но и четкой организации их исполнения.

Потребность в согласовании договорных условий наиболее ощутима для организаций, заключающих значительное число договоров. Согласование условий договоров требуется и для заключения отдельных договоров, сложных по своему характеру и количеству урегулированных сторонами вопросов. Имеются договоры, согласование условий которых требуется чаще, чем в других сферах имущественных отношения. Такими являются основные договоры коммерческого права.

Условия договоров могут и должны устанавливаться не только в силу прямых указаний закона. Практика свидетельствует о целесообразности процесса предварительное согласование условий будущих договоров путем переговоров во всех без исключения случаях, когда такая потребность вызвана самим содержанием коммерческих отношений и необходимостью осуществления делового сотрудничества с постоянными контрагентами. Игнорирование осуществления такого важного и необходимого для установления договорных отношений процесса, как согласование условий договоров, приводит к снижению уровня экономической обоснованности важнейших условий производства и реализации продукции, выполнения работ и оказания услуг.

---

Процесс согласования реален и неизбежен. Согласно данным проводившихся исследований, для заключения любого договора стороны должны обменяться как минимум 7-9 телефонными звонками. Переговоры играют ключевую роль в обеспечении, детализации и формирования наиболее существенных договорных условий, учитывая индивидуальности хозяйственной деятельности каждого из контрагентов, его возможности и интересы.

Не вызывает сомнения целесообразность согласования путем переговоров договорных условий, затрагивающих интересы сторон. Это объективное и неизбежное явление в условиях рыночной экономики. Предварительный проект договора, в котором условия часто сформулированы в пользу подготовившей его стороны, корректируется другой стороной с ее позиций, происходит установление баланса интересов и распределение рисков неисполнения обязательств между сторонами, то есть достижение соглашения по всем условиям договора.

Ведение переговоров предполагает предварительный тщательный анализ производственных возможностей и ресурсов предприятия. Вырабатываемые требования к контрагенту должны соответствовать намеченной хозяйственной цели и реальным возможностям фирмы. После подобного анализа проводится подбор лиц для участия в переговорах по согласованию условий договора, с максимальной тщательностью определяется их количественный и персональный состав, а также кандидатура руководителя переговорной группы. Изучение практики проведения переговоров по согласованию условий договоров позволяет утверждать, что в переговорах желательно участие не менее двух-трех человек от каждой стороны. На первых этапах переговоров, когда требуется выработка решений по широкому комплексу вопросов взаимосвязанной деятельности, состав участвующих в переговорах лиц обычно более значителен. Участие одного работника, представляющего интересы той или иной фирмы, оказывается целесообразным лишь в случае, если необходимо согласование позиций по узкому кругу вопросов, решение которых не требует специальных знаний.

Переговоры по согласованию условий договоров представляют собой важный участок переговорной работы, требующий к себе постоянного внимания. Успешное и взаимовыгодное урегулирование разногласий по условиям договоров, сопутствующее практически любым переговорам, в существенной мере зависит от профессионального подбора и хорошей подготовки переговорной команды, четкого определения ролей каждого ее участника и обеспечения согласованности их действий.

---

Психологическая, информационная и тактическая подготовка членов переговорной группы, наряду с высоким профессионализмом в хозяйственных вопросах, является важной и неотъемлемой частью подготовки команды к ведению переговоров по согласованию условий договоров. Необходимо овладеть техникой такой подготовки. Также необходимо привлекать руководителей предприятия к проведению переговоров по согласованию условий^[37].

Так как объектом переговоров служат договорные условия будущего контракта, а целью переговорной работы является заключение договоров, во избежание каких-либо просчетов или неясностей, в переговорную деятельность следует привлекать различных экспертов, специалистов самого предприятия или извне, в зависимости от комплексности и сложности обсуждаемых проблем. Ключевыми условиями и предпосылками успешного проведения переговоров по согласованию условий договоров являются тщательная подготовка к переговорному процессу.

В нормах ГК РФ предусмотрено лишь одно ограничение, защищающее сторону от необоснованного затягивания процесса согласования разногласий. Правило п.1 ст. 507 ГК РФ требует от стороны, предложившей заключить договор и получившей от другой стороны предложение о согласовании его условий, в 30-дневный срок, если иной срок не установлен законом или не согласован сторонами, принять меры для согласования этих условий, то есть внести в проект договора, учитывающие ее интересы изменения или письменно уведомить другую сторону об отказе от заключения договора. При невыполнении этих требований п.1 ст.507ГК РФ она обязана возместить другой стороне убытки, вызванные уклонением от согласований условий.

Договор может считаться незаключенным, если одна из сторон считает, что не все условия были согласованы.

Договор – это цивилизованный путь юридической организации деятельности хозяйствующих субъектов в непрерывно развивающихся рыночных отношениях. Отсюда очевидны значение, роль и важность согласования условий договора во всех предпринимательских и иных гражданских правоотношениях.

2.2. Форма, место и время заключения гражданско-правового договора

В современных условиях хозяйствования договор является основным способом возникновения обязательственных правоотношений, товарно-денежных связей. В связи с этим грамотное составление гражданско-правового договора, соблюдение требований, предъявляемых к его форме и содержанию действующим законодательством и обычаями делового оборота, является первостепенной задачей юридической службы любой организации. При этом значимость указанной проблемы вызывает необходимость проработки наиболее актуальных аспектов заключения гражданско-правового договора, обоснования принципиальности включения в его текст соответствующих условий и реквизитов, позволяющих минимизировать вероятность нарушения прав добросовестных участников договорных отношений.

---

Момент заключения договора имеет важное значение, поскольку именно с ним законодатель связывает вступление договора в силу, т.е. обязательность для сторон условий заключенного договора (п.1 ст.425).

Процесс заключения договора состоит из трех этапов:

направление одной стороны оферты;

рассмотрение другой стороной оферты и ее акцепт;

получение акцепта стороной, направившей оферту.

Для определения момента заключения договора имеет значение дата получения стороной, направившей оферту, ее акцепта.

Имеются два исключения из общего правила, согласно которому договор считается заключенным в момент получения стороной, направивший оферту, ее акцепта:

1. Случаи, когда стороны оформляют свои отношения реальным договором, то есть когда для заключения договора требуется не только направление оферты, но и передача имущества. В подобных ситуациях моментом заключения договора признается дата передачи имущества. При этом следует учитывать, что передачей имущества является не только его вручение соответствующему лицу, но также и сдача транспортной организации либо организации связи для доставки адресату. К передаче вещи приравнивается передача коносамента или иного товарораспорядительного документа (ст.224). Все эти обстоятельства должны приниматься во внимание при определении момента заключения договора.
2. Случаи, когда заключается договор, требует государственной регистрации. Такой договор считается заключенным с момента его государственной регистрации, если иное не установлено законом. Однако если одна из сторон уклоняется от государственной регистрации договора, суд в праве по требованию другой вынести решение о регистрации сделки. В этом случае сделка регистрируется по решению суда (п.3. ст.165). В подобных случаях и момент заключения договора так же должен определяться в соответствии с решением суда.

Наименование, место и дата заключения договора являются его необходимыми атрибутами.

Как справедливо полагают некоторые специалисты, наименование договора не только указывает на его вид, но и индивидуализирует сам договор, а тем более облегчает его толкование, особенно если в дальнейшем предстоит рассмотрение в арбитражном суде правоотношения, вытекающего из договора.

Подписание договора без указания места его заключения или с открытой датой должно быть исключено, поскольку включение в последующем в его текст различных данных о дате и месте заключения договора при определенных обстоятельствах может свидетельствовать о заключении различных договоров. Легко прогнозируема в данном случае ситуация, когда недобросовестная сторона, получив исполнение по одному договору, может потребовать исполнения обязательств и по другому экземпляру того же договора, содержащего иные сведения о дате и (или) месте заключения договора.

---