Файл: Нотариат в РФ (Основы организации нотариата в Российской Федерации).pdf

С учетом федеративного устройства России Конституция РФ определила предметы исключительного ведения Российской Федерации (ст.71) и совместного ведения Федерации и ее субъектов (ст.72) в области прав человека и гражданина. Так, в ведении Федерации находятся регулирование и защита прав человека и гражданина. Нотариат же, согласно пп. «л» п.1 ст.72 Конституции РФ находится в совместном ведении^[7].

На наш взгляд, достаточным является уже действующее законодательное закрепление. Единственное, что необходимо добавить – идеальным вариантом разграничения полномочия Российской Федерации и ее субъектов является соответствующее соглашение.

Центральным кодифицированным актом, регулирующим основы нотариата, являются Основы законодательства РФ о нотариате.

Наряду с основами необходимо выделить следующие кодифицированные акты:

• Налоговый кодекс Российской Федерации;
• Гражданский кодекс Российской Федерации;
• Уголовный кодекс Российской Федерации;
• Семейный кодекс Российской Федерации.

Среди нормативных актов направленных на регулирование организационных основ нотариата отдельно необходимо выделить подзаконные нормативные акты: указы президента РФ и постановления правительства РФ. Они не должны противоречить вышеназванным законам. Кроме того, Федеральное Правительство вправе принимать постановления, содержащие нормы, посвященные основам нотариата, но только в случаях, прямо предусмотренных федеральными законами либо указами Президента Российской Федерации.

Наряду с законодательными и подзаконными нормативными актами необходимо выделить и ведомственные акты.

В отношении таких документов существует общее правило, выраженное в постановлении Правительства Российской Федерации от 13 августа 1997г №1009 «Об утверждении Правил подготовки нормативных правовых актов федеральных органов исполнительной власти и их государственной регистрации»^[8]. Согласно этому акту нормативные акты министерств и ведомств Российской Федерации, затрагивающие права, свободы и законные интересы граждан или носящие межведомственный характер, подлежат государственной регистрации в Министерстве юстиции Российской Федерации и официальному опубликованию в «Российской газете». Официальное опубликование актов осуществляется не позднее десяти дней после их государственной регистрации. При этом акты, не прошедшие государственную регистрацию, а также зарегистрированные, но не опубликованные в установленном порядке, не влекут за собой правовых последствий.

---

В заключение рассмотрения вопроса правового регулирования основ организации нотариата, хотелось бы акцентировать внимание на необходимости дальнейшего совершенствования института нотариата. Так, необходимо принятие федеральных законов «Об обязательном страховании профессиональной ответственности нотариусов», «О нотариальном тарифе» и ряда изменений и дополнений в действующие Основы.

2. МИРОВЫЕ СИСТЕМЫ НОТАРИАТА: СУЩНОСТЬ И ПРИНЦИПЫ РЕАЛИЗАЦИИ

2.1 Основные принципы и черты современного латинского нотариата

В странах романо-германской правовой системы нотариусов называют нотариусами латинского типа. Система латинского типа характеризуется применением исключительно писанного закона. Первым законодательным актом, сформулировавшим признаки латинского нотариата, был знаменитый Закон вантоза, принятый во Франции в начале XIX в. (16 марта1803 г.) и сохраняющий свое действие до сих пор. Этот Закон оказал значительное влияние на развитие нотариата в Европе и мире в целом. Впоследствии под влиянием Испании латинский нотариат распространился также в странах Южной и Центральной Америки. За последние годы в результате кардинальных экономических и правовых преобразований система латинского нотариата была повсеместно принята в странах Восточной и Центральной Европы, ряде государств Юго-Восточной Азии и Китае.

Основные принципы и черты современного латинского нотариата:

• нотариус действует от имени государства, но подчиняется только закону;
• функция латинского нотариата - государственное служение, которое нотариус осуществляет независимым образом, не входя в иерархию государственных служащих;
• нотариус обеспечивает беспристрастную квалифицированную юридическую помощь;
• законность, равную справедливость и публичную достоверность частных актов;
• акты нотариуса имеют особую доказательственную, а зачастую и исполнительную силу;
• деятельность нотариуса находится в сфере бесспорной юрисдикции, при этом способствуя предупреждению споров и конфликтов;
• как советник, нотариус выявляет подлинную волю обратившегося и облекает ее в эталонно-квалифицированный юридический акт;
• нотариус обязан быть членом централизованной организации - нотариальной палаты;
• численность должностей нотариусов квотируется;
• нотариус несет полную имущественную ответственность за профессиональные ошибки;
• нотариус обязан застраховать профессиональные риски;
• нотариус жестко связан не только законом, но и нормами профессиональной этики^[9].

---

Несмотря на общие черты национальных нотариатов латинского типа, положение нотариусов в конкретных государствах может разниться. Однако это не исключает возможной систематизации. Например, в Европе существует три основных модели латинского нотариата: немецкая, французская и смешанная.

Нотариат латинского типа функционирует во всех странах Европейского союза, за исключением Дании, Финляндии, Швеции и Великобритании. В последней существует латинский нотариат, но он объединяет незначительное число нотариусов: два десятка в Лондон-Сити и еще несколько сотен на остальной территории страны. Компетенция английских нотариусов специфична и касается в основном международных отношений в сфере недвижимости и корпоративного права^[10].

Доступ к профессии нотариуса во всех странах, в которых функционирует нотариат латинского типа, обусловлен дополнительными, повышенными, по сравнению с другими юридическим профессиями, требованиями. Помимо обязательного получения юридического образования сроком от 3 до 5 лет в зависимости от страны, общераспространенным требованием для кандидата на должность нотариуса является прохождение специализированной стажировки длительностью от 1 до 3 лет. В некоторых странах для занятия должности нотариуса требуется еще прохождение конкурса.

В подавляющем большинстве государств латинского нотариата нотариусы объединены в региональные нотариальные палаты. Нотариусы могут осуществлять свои функции индивидуально или совместно. Совместное выполнение профессиональных функций возможно во Франции, Италии, Нидерландах, а также Испании, но исключительно в форме простого товарищества.

Обязательная компетенция нотариуса в большинстве стран латинского нотариата касается удостоверения договоров купли-продажи недвижимого имущества, договоров займа, обеспеченного залогом недвижимости (ипотекой), брачных контрактов, дарения. Заявление о принятии наследства требует участия нотариуса в Испании, Италии и Нидерландах. Для учреждения хозяйственного общества в большинстве стран Европы, кроме Франции, закон также требует обязательного участия нотариуса^[11].

Реальная роль нотариата в различных странах неодинакова. Так, в Испании, нотариусами работают юристы высокого класса, нередко преподающие в университетах, разработкой договоров и выполнением сопутствующих формальностей заняты в основном адвокаты. В некоторых странах нотариусы выполняют также несвойственные им функции. Так, во Франции и, в некоторой степени, Бельгии нотариус может проводить экспертизы, выступать посредником при продаже недвижимости. В ряде земель Германии и кантонов Швейцарии возможно совмещение между должностями нотариуса и адвоката.

---

2.2 Основные принципы и черты англосаксонского нотариата

Нотариат в странах англосаксонской системы права основан преимущественно на судебном прецеденте, в силу чего основное внимание уделяется свидетельским показаниям как средству доказывания, в том числе и при исследовании письменных доказательств. В связи с чем, любые письменные документы в гражданском процессе стран с англо-саксонской правовой системоймогут быть опровергнуты с помощью свидетелей, поэтому аутентичный акт и нотариат в странах с англосаксонской системой права практически неизвестны.

Основная группа профессиональных юристов в США – это адвокаты, которые не исполняют публичных функций, а являются представителями конкретной стороны. Нотариусы выполняют сугубо удостоверительные функции, например, в отношении копий, подписей, свидетельских показаний под присягой и т.д. При этом допускается смешение нотариальных и адвокатских функций, например, солиситорами в Англии.

Солиситор (англ. solicitor) — категория адвокатов в Великобритании, ведущих подготовку судебных материалов для ведения дел барристерами — адвокатами высшего ранга. В настоящее время функционирует много крупных фирм солиситоров, специализирующихся в делах, связанных с передачей недвижимости, оформлением наследственных прав, организацией компаний.

Барристер- лицо, которому передаются на рассмотрение дела^[12].

Не смотря на то, что барристеры бок о бок работают с солиситорами, их функции абсолютно разные:

• если солиситоры большую часть своей работы осуществляют вне судов, то барристеры наоборот должны выступать в судах, причём на ровне с судьями, в мантиях и париках;
• солиситоры напрямую общаются с клиентами и занимаются проблемами повседневной жизни, в частности составлением различного рода юридических документов, а единственной функцией барристера является выступление в судах;
• главное отличие- подготовка. Чтобы стать солиситором необходимо сдать специальный экзамен - Law Society Exam (экзамен в обществе юристов), предварительно пройдя стажировку в солиситорской фирме, а барристеру необходимо окончить одну из четырёх школ, находящихся в Лондоне - Inn of Court (судебный инн).

Наличие двух категорий адвокатов не соответствует современной мировой практике и объясняется в основном историческими причинами: консерватизмом английской судебной системы, сложностью ведения судебных дел в странах англо-саксонской системы права, а также нежеланием барристеров терять привилегированное положение и связанные с этим материальные выгоды.

---

В США организация и порядок деятельности нотариусов регулируются законодательством штатов. Как правило, нотариальные функции выполняют две категории лиц: нотариусы, назначаемые законодательными органами штата либо высшими должностными лицами штата, а также комиссионеры по вопросам установления факта^[13].

Англосаксонская модель нотариата по-своему уникальна, потому как основана на судебном прецеденте, поэтому предпочтение здесь отдают показаниям для доказывания. В такой правовой системы нотариусы не играют той роли, которая отведена им в странах с латинского нотариата. Здесь могут быть опровергнуты все письменные документы с помощью свидетелей.

В США к функции нотариусов относится заверение подписей, копий под присягой, их называют – public notary. Но опять же в каждом штате своё законодательство и в некоторых из них есть более приближенные к латинскому праву – civil law notaries, которые уполномочены на создание подлинных актов.

В англосаксонской системе у нотариусов больше свободы, так как латинские нотариусы никогда не могут заниматься оспариванием своей же работы, а в Англии это возможно. Одним из уникальных явлений в правовой системе Англии являются солиситоры.

Таким образом, исходя из всего вышеизложенного, несмотря на то, что нотариусы работают в различных правовых системах: романо-германской или англосаксонской, их деятельность направлена на оказание квалифицированной юридической помощи на основе принципов законности, независимости и беспристрастности.

К одной из интересных особенностей латинского нотариата можно причислить равенство компетенций нотариуса с полномочиями консула иностранного государства, имеющего право совершения определенных нотариальных действий в соответствии с международными договорами и своим национальным законодательством.

Что касается практики, то у организаций и иностранных граждан есть возможность совершения нотариальных действий, как у местного нотариуса, так и консула, которые имеют равную правосубъектность.

В Европе нотариус должен разъяснять заинтересованным иностранным гражданам или представителю иностранной организации предпочтительность их совершения у консула соответствующего государства, так как это упростит дальнейшее признание таких актов в стране действия по причине:

• отсутствия требований о легализации;
• совершения в форме, предусмотренной национальным законодательством.

В Европе нотариус не имеет права отказать иностранному гражданину в совершении сделок.

---