Файл: Патент в системе российского законодательства..pdf

Для построения формулы германского типа нужно выбрать не просто аналог, т.е. «средство того же назначения, известное из сведений, ставших общедоступными до даты приоритета изобретения», а ближайший аналог, т.е. тот, которому присуща совокупность признаков, наиболее близкая к совокупности существенных признаков изобретения (п. 10.7.4.2. Административного регламента). Это означает, что если вы защищаете патентом способ повышения иммуногенности инактивированной гриппозной вакцины, характеризующийся тем, что в процессе приготовлении вакцины к ней добавляют глутамат хитозония, то вы не можете взять в качестве аналога способ инактивации вируса гриппа, хотя и он может использоваться для приготовления гриппозной вакцины. Аналогом такого изобретения будет способ, имеющий то же назначение, т.е. повышение иммуно- генности инактивированной гриппозной вакцины (а не коклюшной или паротитной!), где для повышения иммуногенности добавляется адъювант. Ближайшим же аналогом будет способ повышения иммуноген- ности инактивированной гриппозной вакцины, где в качестве адъюванта используется хитозан, другое производное хитозана или их сочетания [6, c.122].

Теперь перейдем к рассмотрению признаков, изложенных в формуле, «которые отличают изобретение от наиболее близкого аналога». Чем отличают и почему их еще называют «существенными признаками»? Согласно п. 10.7.4.3. (1.1.) Административного регламента, признаки относятся к существенным, если они влияют на возможность получения технического результата. Технический результат — характеристика технического эффекта, явления или свойства и т.п., объективно проявляющихся при осуществлении данного изобретения. В вышеприведенном примере с инактивированной гриппозной вакциной техническим результатом введения глутамата хитозония в вакцинную композицию будет повышения иммуногенности инактивированной гриппозной вакцины.

Прямого определения изобретения в российском законодательстве нет, что также является наследием Патентного закона Германии от 1891 г. Статья 1350 ГК РФ приводит только условия патентоспособности изобретения. В качестве изобретения охраняется техническое решение в любой области, относящееся к продукту (в частности, устройству, веществу, штамму микроорганизма, культуре клеток растений или животных) или способу (процессу осуществления действий над материальным объектом с помощью материальных средств). Изобретению предоставляется правовая охрана, если оно является новым, имеет изобретательский уровень и промыш- ленно применимо.

Сущность изобретения как технического решения (задачи) выражается в совокупности существенных признаков, достаточной для достижения обеспечиваемого изобретением технического результата (п. 10.7.4.3. Административного регламента). Смысл составления описания на изобретение заключается в приведении эксперту доказательств того, что изложенная в отличительной части формулы совокупность признаков, является существенной, т.е. позволяет получить новый технический результат. Но новый «не вообще», а тот, который не может в принципе быть достигнут ближайшим аналогом.

Рисунок 1 - Блок-схема исполнения государственной функции по организации приема заявок на изобретение и их рассмотрения, экспертизы и выдачи в установленном порядке патентов Российской Федерации на изобретение

В соответствии с п. 2 ст. 1375 ГК РФ заявка должна содержать следующие документы: заявление о выдаче патента на изобретение с указанием автора изобретения и лица, на имя которого испрашивается патент (заявителя), а также их места жительства или места нахождения; описание изобретения, раскрывающее его с полнотой, достаточной для осуществления; формулу изобретения, выражающую его сущность и полностью основанную на его описании; чертежи и иные материалы, если они необходимы для понимания сущности изобретения; реферат; документ об уплате пошлины и при необходимости ряд других документов, определенных п. 10.3 Административного регламента. Материалы заявки направляются для формальной экспертизы и экспертизы по существу в Федеральное государственное учреждение «Федеральный институт промышленной собственности Федеральной службы по интеллектуальной собственности, патентам и товарным знакам» (ФГУ «ФИПС»). На рисунке представлена блок-схема исполнения государственной функции по организации приема заявок на изобретение и их рассмотрения, экспертизы и выдачи в установленном порядке патентов Российской Федерации на изобретение.

Экспертиза заявки на изобретение по существу проводится по ходатайству заявителя или третьих лиц, которое может быть подано в ФГУ «ФИПС» при подаче заявки на изобретение или в течение трех лет со дня подачи этой заявки. Экспертиза заявки на изобретение по существу проводится при условии завершения формальной экспертизы этой заявки с положительным результатом. О поступивших ходатайствах третьих лиц федеральный орган исполни - тельной власти по интеллектуальной собственности уведомляет заявителя. Если ходатайство о проведении экспертизы заявки на изобретение по существу не подано в установленный срок, заявка признается отозванной (ст. 1386 ГК РФ)

3.2. Экспертиза заявки на изобретение в Роспатенте

Экспертиза заявки на изобретение регламентируется статьями 1384–1394 ГК и проводится в Роспатенте.

Поступившие в Роспатент материалы заявки регистрируются с обязательной простановкой даты их поступления. Заявке присваивается восьмизначный номер (две первые цифры обозначают год подачи заявки, шесть остальных цифр – порядковый номер заявки в серии данного года). Заявителю направляется уведомление с сообщением ему номера заявки и даты поступления заявки в патентное ведомство, которая и будет, в случае получения патента, датой приоритета [14, c.217].

В Роспатенте заявка проходит двухступенчатую экспертизу: формальную и экспертизу по существу.

Формальной экспертизе подвергается каждая заявка, поступившая в Роспатент. В отдел формальной экспертизы заявка поступает по истечении двух месяцев с даты поступления. В течение двух месяцев заявитель имеет право внести исправления и уточнения в материалы заявки по своей инициативе без уплаты пошлины.

Формальная экспертиза может быть начата до истечения указанного в законе срока по письменному ходатайству заявителя.

В отделе проводится формальная экспертиза заявки. При этом проверяются[13, c.125]:

- наличие документов, которые входят в заявку;

– соблюдение заявителем требований к ним;

– относится ли изобретение к объектам, которым предоставляется правовая охрана;

– соблюдение требования единства изобретения.

В случае нарушения в одном из документов заявки эксперт направляет запрос заявителю с предложением устранить выявленные нарушения (отсутствие подписей, печати или одного из необходимых разделов в описании и т.д.).

Заявителю на исправление обнаруженных экспертизой недостатков закон предоставляет два месяца со дня получения им запроса. Если в указанный срок заявитель не представит запрашиваемые материалы, заявка признается отозванной, и делопроизводство по ней прекращается. Материалы заявки сдаются в архив патентного ведомства.

Если материалы заявки оформлены правильно в соответствии с требованиями к ним, т.е. заявка прошла формальную экспертизу, заявителю направляется уведомление о положительном решении формальной экспертизы и установлении приоритета заявки [11, c.94].

По истечении восемнадцати месяцев с даты поступления заявки, прошедшей формальную экспертизу с положительным решением, патентное ведомство публикует сведения о такой заявке в официальном бюллетене «Изобретения. Полезные модели» (Бюллетень патентного ведомства). Юридический смысл такой публикации заключается в том, что заявляемому изобретению с даты такой публикации сведений о заявке предоставляется временная правовая охрана в объеме опубликованной формулы до даты публикации сведений о выдаче патента (ст. 1392 ГК). После такой публикации любое лицо может ознакомиться с материалами заявки.

В отличие от формальной экспертизы не каждая заявка, прошедшая формальную экспертизу с положительным решением, подвергается экспертизе по существу. Экспертиза по существу проводится только после письменного ходатайства заявителя или третьих лиц о ее проведении и уплаты соответствующей патентной пошлины.

Ходатайство о проведении экспертизы по существу может быть подано в любое время в течение трех лет с даты поступления заявки в Роспатент. Если такое ходатайство не поступит в указанный срок, то заявка считается отозванной, и патент по такой заявке не выдается.

После получения от заявителя ходатайства о проведении экспертизы по существу заявка поступает в отраслевой отдел. Экспертиза по существу заключается в том, что эксперт проверяет патентоспособность изобретения, т. е. соответствует ли заявляемое решение критериям «новизна», «изобретательский уровень», «промышленная применимость».

В течение всего срока рассмотрения заявки эксперт может направлять заявителю запрос на получение дополнительных материалов, без которых невозможно проведение экспертизы изобретения. Заявитель в течение двух месяцев с момента получения запроса должен представить дополнительные материалы, запрашиваемые экспертизой. При этом дополнительные материалы не должны изменять существа первоначально поданной заявки. В противном случае заявка будет считаться отозванной.

Если в результате анализа эксперт установил, что заявляемое изобретение соответствует условиям патентоспособности, то по такой заявке выносится решение о выдаче патента.

Если установлено, что заявляемое решение не соответствует критериям патентоспособности, то выносится решение об отказе в выдаче патента. При этом заявителю в течение трех месяцев предоставляется право подать возражение на решение об отказе в выдаче патента в палату по патентным спорам [15, c.206].

Получив решение о выдаче патента, заявитель должен уплатить патентную пошлину за получение патента.

При условии уплаты патентной пошлины после принятия решения о выдаче патента патентное ведомство публикует в своем официальном бюллетене сведения о выдаче патента, которые включают, как правило, имя авторов и, обязательно, формулу изобретения. Одновременно с публикацией сведений о выдаче патента патентное ведомство вносит изобретение в Государственный реестр изобретений Российской Федерации и выдает патент лицу, на имя которого он испрашивался в заявлении. Если патент испрашивается на имя нескольких лиц, то им выдается только один патент.

На этом экспертиза заявки завершается, дальнейшее поддержание патента в силе в течение всего срока его действия осуществляется патентообладателем.

Для поддержания патента в силе патентообладатель уплачивает патентные пошлины в установленном порядке.

Заключение

Патентное право можно рассматривать как в объективном, так и в субъективном смысле. В объективном смысле патентное право представляет собой подотрасль гражданского права, регулирующую имущественные и личные неимущественные отношения, объектами которых являются изобретения, полезные модели и промышленные образцы. В субъективном смысле патентное право - это интеллектуальные права на изобретения, полезные модели и промышленные образцы. Учитывая, что патентное право охватывает нормы не только частного права, но и публичного, прежде всего процедурные нормы о государственной регистрации изобретений, полезных моделей, промышленных образцов, это право условно можно рассматривать и как комплексную отрасль законодательства.

Субъектами патентных правоотношений выступают

- Авторы, соавторы.

- Патентообладатели - лица, которым принадлежит исключительное право на использование), наследники, юридические лица, которые приобрели патент.

- Государство, которое приобрело патент. Работодатели (служебные объекты).

Объектами патентного права являются изобретения, полезные модели и промышленные образцы. Которые должны иметь следующие признаки: носит нематериальный характер; являться результатами творческой деятельности; иметь значение в научно-технической сфере или сфере художественного конструирования; обладать признаком новизны.

Что касается защиты патентных прав, то споры о том, кто является автором результата интеллектуальной деятельности, подведомственны судам общей юрисдикции как не связанные с осуществлением предпринимательской и иной экономической деятельности. Подведомственность споров о нарушениях интеллектуальных прав на результаты интеллектуальной деятельности и приравненные к ним средства индивидуализации юридических лиц, товаров, работ, услуг и предприятий, об установлении патентообладателя, о праве преждепользования и послепользования, а также споров, вытекающих из договоров об отчуждении исключительного права и лицензионных договоров, определяется исходя из субъектного состава участников спора, если такой спор связан с осуществлением предпринимательской и иной экономической деятельности.