Файл: Назначение нотариата в России.pdf

Лицо, сдавшее квалификационный экзамен, имеющее стаж работы по юридической специальности не менее чем пять лет, достигшее возраста двадцати пяти лет, но не старше семидесяти пяти лет, вправе принять участие в конкурсе и быть назначенным на должность нотариуса в РФ. Таким образом, теоретически, проработав по любой юридической специальности в течение 4 - 4,5 года и пройдя годовую (или даже менее) стажировку в нотариальной конторе, сдав квалификационный экзамен и даже не имея опыта работы помощником нотариуса, лицо может претендовать на должность нотариуса^[67]. Снова обращаясь к опыту зарубежных стран, можно увидеть следующее: в Германии условием назначения на должность частного нотариуса является успешное прохождение практики в качестве помощника нотариуса в течение 3 лет, в Австрии – прохождение общей практики в течение 7 лет, из которых 3 года практиковаться необходимо в нотариальной конторе^[68]. В связи с этим предлагается внести уточнение в п. 2 ст. 2 Основ законодательства РФ о нотариате: «имеющий стаж работы по юридической специальности не менее чем пять лет, из которых стаж работы в должности помощника нотариуса должен быть не менее чем три года».

Впервые ст. 2 Основ законодательства РФ о нотариате^[69] содержит перечень лиц, которые не могут быть нотариусами в РФ, среди них граждане (подданные) иностранных государств, а также лица, признанные недееспособными или ограниченные в дееспособности, осужденные к наказанию, исключающему возможность исполнения обязанностей нотариуса, по вступившим в законную силу актам суда, имеющие не снятую или не погашенную судимости за умышленное преступление, представившие подложные документы, ложные сведения при назначении на должность нотариуса, состоящие на учете в наркологическом или психоневрологическом диспансере в связи с лечением от алкоголизма, наркомании, токсикомании, хронических и затяжных психических расстройств. Полагаю, что это тоже значимое нововведение законодателей, ведь еще в 16 - 17 веках законодательство Голландии, например, уже содержало пункты о том, что «не могли быть нотариусами слепые, глухие, буйно помешанные, пьяницы, люди бесчестные, обманщики и не вызывающие доверия». Безусловно, и в настоящее время независимо в каком государстве нотариусами не могут быть люди непорядочные, нечестные, занимающиеся недобросовестной конкуренцией, защищающие и поддерживающие интересы только одной стороны при удостоверении сделки, не имеющие терпения и грубо относящиеся к клиентам и к коллегам, занимающиеся служебным подлогом (в эпоху Средневековья в Италии за подлог нотариус исключался из корпорации, за повторный подлог его уже сжигали на костре) и иными порочащими честь, достоинство и деловую репутацию нотариуса делами^[70].

Неразрывно с правовым статусом нотариуса связаны порядок приобретения и порядок прекращения статуса нотариуса.

Процедура приобретения правового статуса нотариуса предшествует его возникновению и содержит все необходимые условия, основания и процедурные моменты назначения.

Отдельно стоит исследовать предусмотренный законодательством порядок назначения нотариуса на должность. Общие положения закреплены в ст. 12 Основ законодательства о нотариате^[71]. Дополнительно также действует Приказ Минюста РФ от 23.12.2009 № 430 «Об утверждении Порядка учреждения и ликвидации должности нотариуса»^[72].

В соответствии со ст. 3.1 Основ законодательства РФ о нотариате^[73] нотариальной деятельностью вправе заниматься гражданин Российской Федерации, сдавший квалификационный экзамен.

Для организации квалификационного экзамена при территориальном органе юстиции образуется квалификационная комиссия.

В состав квалификационной комиссии входят представители территориального органа юстиции, представители научного сообщества, кандидатуры которых представлены Федеральной нотариальной палатой, и нотариусы, имеющие стаж работы по юридической специальности не менее 10 лет. Представители федерального органа юстиции вправе принимать участие в работе квалификационной комиссии^[74].

К квалификационному экзамену допускаются лица, прошедшие стажировку у нотариуса. Согласно ст. 19 Основ законодательства РФ о нотариате^[75] стажером нотариуса может стать гражданин Российской Федерации, получивший высшее юридическое образование в имеющей государственную аккредитацию образовательной организации высшего образования. Количество стажеров ежегодно определяется нотариальной палатой совместно с органом юстиции. Стажировка проходит в течение 1 года, но может быть сокращена до 6 месяцев.

После успешной сдачи квалификационного экзамена соискатель может работать помощником нотариуса, а также имеет право временного замещения отсутствующего нотариуса. Лицо, сдавшее квалификационный экзамен, но не приступившее к работе в должности помощника нотариуса, или к замещению временно отсутствующего нотариуса, или не назначенное на должность нотариуса в течение 3 лет с момента сдачи экзамена либо имеющее перерыв свыше 5 лет в работе в должности нотариуса (после сложения полномочий), помощника нотариуса или в замещении временно отсутствующего нотариуса, допускается к конкурсу на должность нотариуса, к работе в должности помощника нотариуса или к замещению временно отсутствующего нотариуса только после повторной сдачи квалификационного экзамена^[76].

Порядок проведения конкурса определяется Министерством юстиции РФ совместно с Федеральной нотариальной палатой^[77].

2.2.Права и обязанности нотариуса

Неотъемлемой характеристикой любого субъекта права является правовой статус.

В юридической науке конструкция «правовой статус» определяется как юридически закрепленное положение субъекта в обществе, фиксирующее его фактический (социальный) статус и реальное положение в обществе, и выражается в совокупности законодательно закрепленных государством в конституции и иных нормативно-правовых актах прав и обязанностей субъектов, а также полномочий государственных органов и должностных лиц, с помощью которых они выполняют свои социальные роли^[78].

Правовой статус нотариуса характеризуется, прежде всего, совокупностью прав и обязанностей. Однако учеными наряду с этим выделяются также и иные элементы: гарантии, правосубъектность, ответственность, принципы и другие. Представляется, что основными составляющими любого правового статуса являются права, обязанности и ответственность.

Права нотариуса подразделяются на общие функциональные и специальные права^[79].

Общие функциональные права предоставлены нотариусу как всякому лицу, которое самостоятельно занимается определенным видом деятельности.

Специальные права, или права нотариуса при совершении нотариальных действий, предусмотрены ст. 15 Основ законодательства о нотариате^[80].

В указанной статье в ч. 1 перечислены отдельные из прав нотариуса. В отношении этих прав необходимо отметить следующее.

Право совершать нотариальные действия в интересах физических и юридических лиц, обратившихся к нотариусу.

Данное положение представляется больше полномочием нотариуса, нежели его право, поскольку согласно ч. 1 и 2 ст. 1 Основ^[81] нотариальные действия совершаются от имени России и представляют собой публично значимые действия. Нотариальные действия, совершаемые нотариусами, перечислены в ст. 35 Основ^[82].

В рамках установления изъятия из рассматриваемого права указано на случаи, когда место совершения нотариального действия определено законодательством РФ или международными договорами. Для уяснения содержания данного изъятия необходимо обращаться к норме ч. 5 ст. 13 Основ, согласно которой каждый гражданин для совершения нотариального действия вправе обратиться к любому нотариусу, за исключением случаев, предусмотренных ст. 40 Основ^[83]. Следует также иметь в виду, что в соответствии с ч. 3 ст. 16 Основ нотариус обязан отказать в совершении нотариального действия в случае его несоответствия законодательству РФ или международным договорам.

Право истребовать от физических и юридических лиц сведения и документы (в том числе содержащие персональные данные), необходимые для совершения нотариальных действий^[84].

Необходимо подчеркнуть, что говорится о праве истребования только тех сведений и документов, которые необходимы для совершения нотариальных действий. В качестве примера следует указать положения подп. 4 п. 11 разд. I Методических рекомендаций ФНП по оформлению наследственных прав, согласно которым производство по наследственному делу включает в себя истребование документов и сведений, необходимых для удостоверения наследственных прав: о смерти наследодателя; о времени и месте открытия наследства; о наличии оснований наследования; о принадлежности наследодателю наследственного имущества, составе, месте нахождения, стоимости наследственного имущества; иных необходимых документов и сведений^[85].

Право представлять в установленных федеральным законом случаях и порядке заявление о государственной регистрации прав на недвижимое имущество и сделок с ним и иные необходимые документы в орган, осуществляющий государственную регистрацию прав на недвижимое имущество и сделок с ним, и получать свидетельства о государственной регистрации прав и иные документы, выдаваемые этим органом.

Право получать бесплатно в форме электронного документа сведения из единого государственного реестра юридических лиц и единого государственного реестра индивидуальных предпринимателей.

Помимо прав, перечисленных в ч. 1 ст. 15 Основ^[86], в ст. 8 Основ также перечислены права нотариуса, занимающегося частной практикой. Так, согласно ч. 1 названной статьи нотариус вправе иметь контору, открывать в любом банке расчетный и другие счета, в том числе валютный, иметь имущественные и личные неимущественные права и обязанности, нанимать и увольнять работников, распоряжаться поступившим доходом, выступать в суде, арбитражном суде от своего имени. Часть 2 указанной статьи предусматривает, что нотариус пользуется услугами системы государственного социального обеспечения, медицинского и социального страхования в порядке, установленном законодательством РФ. В качестве иллюстрации следует отметить, что в ст. 9 "Права нотариуса" Закона г. Москвы о нотариате указаны права нотариуса, перечисленные как в ч. 1 ст. 15 Основ^[87], так и в ст. 8 Основ.

Наряду с изложенным выше необходимо иметь в виду, что нотариус имеет также права, обусловленные его членством в нотариальной палате. Эти права подразумеваются в нормах Основ, регламентирующих правовой статус нотариальный палаты.

В части 2 ст. 15 Основ^[88] предусмотрено, что законодательством субъектов РФ нотариусу могут быть предоставлены и иные права, нежели перечисленные в ч. 1 данной статьи (в прежней редакции рассматриваемой нормы говорилось не о законодательстве субъектов РФ, а о законодательстве республик в составе России; соответствующее терминологическое изменение внесено Федеральным законом от 29 декабря 2006 г. № 258-ФЗ, чем норма согласована с Конституцией РФ^[89]). Данная норма основана на положении п. "л" ч. 1 ст. 72 Конституции РФ, согласно которому вопросы нотариата находятся в совместном ведении России и ее субъектов.

Законодательством субъектов Российской Федерации нотариусу могут быть предоставлены и иные права.

Таким образом, перечень прав нотариуса не является исчерпывающим, может быть расширен на уровне субъектов Российской Федерации.

Обязанности нотариуса получили также законодательно закрепление. Согласно ст. 16 Основ законодательство о нотариате^[90] нотариус обязан оказывать физическим и юридическим лицам содействие в осуществлении их прав и защите законных интересов, разъяснять им права и обязанности, предупреждать о последствиях совершаемых нотариальных действий, с тем чтобы юридическая неосведомленность не могла быть использована им во вред.

Нотариус выполняет свои обязанности в соответствии с действующим законодательством Российской Федерации, законодательством субъектов Российской Федерации и присягой. Нотариус обязан хранить в тайне сведения, которые стали ему известны в связи с осуществлением его профессиональной деятельности. Суд может освободить нотариуса от обязанности сохранения тайны, если против нотариуса возбуждено уголовное дело в связи с совершением нотариального действия^[91].

Нотариус обязан отказать в совершении нотариального действия в случае его несоответствия законодательству Российской Федерации или международным договорам.

Стоит отметить, что вышеизложенным обязанностям, имеющим более общий характер, соответствует целый ряд более конкретных обязанностей.

Возложение на нотариуса общей обязанности оказывать физическим и юридическим лицам содействие в осуществлении их прав и защите законных интересов конкретизируется в следующих конкретных обязанностях:

1. разъяснение лицам необходимой информации;
2. проверка на соответствие требованиям законодательства всех представленных для совершения нотариального действия документов;
3. подготовка проекта документа, отвечающего всем требованиям законодательства, и учитывающего интересы и пожелания обратившихся лиц (при необходимости);
4. оказание помощи в сборе необходимых документов и направления запросов в организации с просьбой представить соответствующий документ; и другие^[92].