Файл: Правовое положение акционерного общества..pdf

2.4 Приобретение АО размещенных акций

Акционерное общество может приобретать собственные размещенные акции в следующих случаях при условии, если это предусмотрено уставом общества:

1. По решению общего собрания акционеров об уменьшении уставного капитала общества путем приобретения части размещенных акций в целях сокращения их общего количества (абзац первый п. 1 ст. 72 Федерального закона от 26.12.1995 г. N 208-ФЗ "Об акционерных обществах", далее - Закон об АО).

Соответствующее решение принимается общим собранием акционеров большинством голосов акционеров - владельцев голосующих акций общества, принимающих участие в собрании (абзац первый п. 2 ст. 49 Закона об АО).

Акционерное общество не вправе принимать решение об уменьшении уставного капитала АО путем приобретения части размещенных акций в целях сокращения их общего количества, если номинальная стоимость акций, оставшихся в обращении, станет ниже минимального размера уставного капитала, предусмотренного Законом об АО (абзац второй п. 1 ст. 72 Закона об АО).

При этом минимальный размер уставного капитала АО будет определяться на дату представления документов для государственной регистрации соответствующих изменений в уставе АО, а не на дату регистрации самого общества (абзац четвертый п. 1 ст. 29 Закона об АО, п. 11 постановления Пленума ВАС РФ от 18.11.2003 N 19 "О некоторых вопросах применения Федерального закона "Об акционерных обществах").

При принятии решения об уменьшении уставного капитала общества путем приобретения части размещенных акций АО должно выполнить ряд требований законодательства, в том числе уведомить кредиторов общества о принятом решении (ст. 30 Закона об АО).

2. По решению общего собрания акционеров или по решению совета директоров (наблюдательного совета) АО, если в соответствии с уставом совету директоров принадлежит право принятия такого решения (абзац первый п. 2 ст. 72 Закона об АО).

Соответствующее решение принимается:

- общим собранием акционеров в три четверти голосов акционеров - владельцев голосующих акций, принимающих участие в общем собрании, и только по предложению совета директоров АО (п. 3 и п. 4 ст. 49 Закона об АО);

- советом директоров - большинством голосов членов совета, принимающих участие в заседании, если уставом АО или его внутренним документом, определяющим порядок созыва и проведения заседаний совета директоров, не предусмотрено большее число голосов (абзац первый п. 3 ст. 68 Закона об АО).

Приобретение АО собственных акций в этом случае не связано с намерением уменьшить уставной капитал общества. При этом мотивами принятия решения могут быть:

- формирование контрольного пакета акций;

- противодействие недружественной скупке акций со стороны третьих лиц;

- сокращение численности акционеров АО;

- продажа акций конкретному лицу по высокой цене с целью привлечения инвестиций в АО и др.

АО не вправе принимать решение о приобретении акций, если номинальная стоимость акций АО, находящихся в обращении, составит менее 90% от уставного капитала общества (абзац второй п. 2 ст. 72 Закона об АО). Данное ограничение распространяется только на случай приобретения обществом своих акций в целях, не связанных с уменьшением уставного капитала АО (Постановление ФАС Северо-Западного округа от 13.03.2013 г. N Ф07-341/11).

Приобретать свои акции по собственной инициативе в иных случаях акционерное общество не вправе.

В решении о приобретении акций должны быть указаны следующие сведения (п. 4 ст. 72 Закона об АО):

- категории (типы) приобретаемых акций;

- количество приобретаемых АО акций каждой категории (типа);

- цена приобретения акций.

Цена должна быть определена советом директоров АО в соответствии со ст. 77 Закона об АО к моменту принятия решения о приобретении акций. Привлечение независимого оценщика для определения цены не является обязательным (см. также постановления ФАС Западно-Сибирского округа от 23.01.2014 N Ф04-9772/13, ФАС Северо-Западного округа от 13.03.2013 N Ф07-341/11);

- форма и срок оплаты акций. Если иное не установлено уставом, оплата акций при их приобретении осуществляется деньгами;

- срок, в течение которого осуществляется приобретение акций, который не может быть менее 30 дней.

После принятия решения о приобретении АО своих акций общество обязано уведомить об этом акционеров - владельцев акций соответствующих категорий (типов). Уведомление должно содержать те же сведения, что и решение о приобретении акций.

Уведомление акционеров должно быть сделано не позднее чем за 30 дней до начала срока приобретения акций (п. 5 ст. 72 Закона об АО).

Законодательством не установлено требований к порядку уведомления акционеров, он может быть установлен уставом общества или решением о приобретении акций. Во избежание возможных споров можно рекомендовать направлять соответствующее уведомление акционерам заказным письмом.

Решение о приобретении АО акций распространяется на всех акционеров общества - владельцев акций указанных в решении категорий (типов). В случае, если общее количество акций, в отношении которых поступили заявления об их приобретении АО, превышает количество акций, которое может быть приобретено обществом с учетом ограничений, установленных ст. 72 Закона об АО, акции приобретаются у акционеров пропорционально заявленным требованиям (абзац третий п. 4 ст. 72 Закона об АО, также Постановление Президиума ВАС РФ от 27.01.1998 г. N 7035/97).

Приобретение акционерным обществом своих акций осуществляется путем заключения договоров купли-продажи с акционерами, такие договоры могут быть заключаться как в виде отдельного документа, так и путем обмена документов между сторонами. Соответствующий порядок может быть установлен решением о приобретении акций. На сделки по приобретению обществом своих акций не распространяются требования об одобрении сделок с заинтересованностью и крупных сделок (п. 5 ст. 79, п. 2 ст. 81 Закона об АО).

Общество не вправе приобретать акции при наличии обстоятельств, указанных в ст. 73 Закона об АО, в частности, до полной оплаты всего уставного капитала общества, до выкупа всех акций, требования о выкупе которых предъявлены в соответствии со ст. 76 Закона об АО и др.

Акции, приобретенные АО на основании принятого решения об уменьшении уставного капитала путем приобретения акций в целях сокращения их общего количества, погашаются при их приобретении (абзац первый п. 3 ст. 72 Закона об АО). По итогам приобретения акций составляется соответствующий отчет, который утверждается советом директоров АО, он наряду с решением общего собрания акционеров является основанием для внесений изменений в устав (п. 3 ст. 12 Закона об АО).

Акции, приобретенные обществом для целей, не связанных с уменьшением уставного капитала, не предоставляют права голоса, они не учитываются при подсчете голосов, по ним не начисляются дивиденды. Такие акции должны быть реализованы по цене не ниже их рыночной стоимости не позднее одного года с даты их приобретения. В противном случае общее собрание акционеров должно принять решение об уменьшении уставного капитала АО путем погашения указанных акций (абзац второй п. 2 ст. 72 Закона об АО).

3. Правовое регулирование дивидендов акционерного общества

3.1 Дивиденды АО

Получение дивидендов - одно из прав акционеров АО (абзац второй п. 1 ст. 67 ГК РФ, п. 2 ст. 31, п. 2 ст. 32 Федерального закона от 26.12.1995 N 208-ФЗ "Об акционерных обществах", далее - Закон об АО).

По общему правилу, в АО возможно принятие решения (объявление) о выплате дивидендов по размещенным акциям по результатам (п. 1 ст. 42 Закона об АО):

- первого квартала,

- полугодия,

- девяти месяцев финансового года и (или) по результатам финансового года.

Источником выплаты дивидендов является чистая прибыль АО (прибыль общества после налогообложения). Чистая прибыль АО определяется по данным его бухгалтерской отчетности (п. 2 ст. 42 Закона об АО).

Дивиденды по привилегированным акциям определенных типов также могут выплачиваться за счет ранее сформированных для этих целей специальных фондов акционерного общества (п. 2 ст. 42 Закона об АО).

Создание таких фондов производится по усмотрению АО. В отсутствии чистой прибыли и ранее сформированных фондов для выплат дивидендов по привилегированным акциям АО не может принимать решение о выплате дивидендов (см., например, постановление Президиума ВАС РФ от 30.10.2012 N 7709/12). При этом если в АО созданы специальные фонды для выплаты дивидендов по привилегированным акциям, общество вправе принимать решения о выплате дивидендов по таким акциям даже в отсутствие чистой прибыли (см., например, постановление ФАС Восточно-Сибирского округа от 23.07.2009 г. N А10-1174/08).

Законодательство не содержит запрета на выплату дивидендов из нераспределенной прибыли прошлых лет (см., например, письма Минфина России от 06.04.2010 N 03-03-06/1/235, от 20.03.2012 N 03-03-06/1/133).

Распределение прибылей (выплата дивидендов) относится к исключительной компетенции общего собрания акционеров АО (пп. 3 п. 2 ст. 67.1 ГК РФ, п. 3 ст. 42, пп. 10.1 и пп. 11 п. 1 ст. 48 Закона об АО). При этом размер дивидендов, установленный общим собранием акционеров, не может быть больше размера, рекомендованного советом директоров (наблюдательным советом) общества (п. 4 ст. 42 Закона об АО).

По смыслу норм Закона об АО принятие решения о выплате дивидендов является правом акционерного общества, поэтому АО не обязано принимать решение о выплате дивидендов, несмотря на наличие у него чистой прибыли (см. постановление Седьмого арбитражного апелляционного суда от 29.05.2014 N 07АП-3424/14).

Случаи, когда АО не вправе принимать решение о выплате дивидендов, установлены п. 3 ст. 102 ГК РФ, п.п. 1-3 ст. 43 Закона об АО.

Общее собрание акционеров может принять решение не распределять прибыль (постановление Семнадцатого арбитражного апелляционного суда от 29.05.2008 N 17ап-3210/08) или вообще не принять решение по этому вопросу (постановления ФАС Западно-Сибирского округа от 11.08.2010 по делу N А75-9044/2009, ФАС Московского округа от 25.03.2009 N КГ-А40/1851-09).

Акционер не вправе требовать выплаты дивидендов, о выплате которых не было объявлено обществом (п. 15 постановления Пленума ВАС РФ от 18.11.2003 N 19 "О некоторых вопросах применения Федерального закона "Об акционерных обществах", постановление ФАС Московского округа от 24.06.2013 N Ф05-6185/13, письмо Минэкономразвития России от 28.03.2011 N Д06-1768 "О совершенствовании законодательства, в части определяющей порядок выплаты дивидендов"). Понуждение АО к объявлению дивидендов в судебном порядке действующим законодательством не допускается (см., например, постановление Седьмого арбитражного апелляционного суда от 14.06.2013 г. N 07АП-2071/13).

Однако в том случае, если общим собранием акционеров было принято решение о выплате дивидендов, общество обязано произвести их выплату акционерам в сроки, установленные Законом об АО (абзац второй п. 1 ст. 42 Закона об АО). При этом если после принятия обществом решения о выплате дивидендов возникли обстоятельства, перечисленные в п. 4 ст. 43 Закона об АО, общество обязано не выплачивать дивиденды (приостановить их выплату) до прекращения действия таких обстоятельств.

Право на получении дивидендов имеют лица, являющиеся акционерами АО на дату, определенную решением о выплате дивидендов (п. 3 и п. 5 ст. 42 Закона об АО). При этом дивиденды не выплачиваются по акциям, право собственности на которые перешло к АО (абзац пятый п. 1 ст. 34, абзац второй п. 3 ст. 72, п. 6 ст. 76 Закона об АО).