Файл: Правовое положение акционерного общества..pdf

С 01.09.2014 г. такая организационно-правовая форма юридических лиц, как общество с дополнительной ответственностью, упраздняется. К обществам, созданным до этой даты, применяются нормы главы 4 ГК РФ в новой редакции об обществах с ограниченной ответственностью (пп. 1 п. 8 ст. 3 Закона 99-ФЗ от 05.05.2014 г.). Соответственно, общества с дополнительной ответственностью также должны приравниваться к непубличным обществам.

Таким образом, с 01.09.2014 г. упраздняется деление акционерных обществ на закрытые и открытые. Акционерные общества таких типов с 01.09.2014 г. не могут быть созданы (п. 5 ст. 3 Закона 99-ФЗ от 05.05.2014 г.).

С учетом новых требований фирменные наименования хозяйственных обществ должны будут иметь следующий вид:

- публичного акционерного общества - "Публичное акционерное общество "Ромашка" (п. 2 ст. 96, абзац первый п. 1 ст. 97 ГК РФ в новой редакции);

- непубличного акционерного общества - "Акционерное общество "Ромашка" (п. 2 ст. 96 ГК РФ в новой редакции);

- общества с ограниченной ответственностью - "Общество с ограниченной ответственностью "Ромашка" (п. 2 ст. 87 ГК РФ в новой редакции).

При этом у обществ остается право иметь также и сокращенное фирменное наименование (п. 3 ст. 1473 ГК РФ, см. также Письмо ФНС от 04.09.2014 г. N СА-4-14/17740@).

С 1 сентября 2014 года:

- положения Закона об АО, регулирующие ОАО, применяются к публичным акционерным обществам в части, не противоречащей ГК в новой редакции (п. 1.1 ст. 1 Федерального закона от 26.12.1995 г. N 208-ФЗ "Об акционерных обществах");

- к ЗАО применяются нормы главы 4 ГК РФ (в новой редакции) об акционерных обществах. Положения Закона об АО о закрытых акционерных обществах применяются к таким обществам впредь до первого изменения их уставов (п. 9 ст. 3 Закона 99-ФЗ от 05.05.2014 г.).

До 01.09.2014 г. основным классифицирующим признаком для деления акционерных обществ на открытые и закрытые служило количество акционеров (50 и менее - для закрытых и более 50 - для открытых).

С 01.09.2014 г. главным критерием деления на публичные и непубличные АО является публичное размещение акций, ценных бумаг, конвертируемых в акции (право их публичного размещения), или их публичное обращение на установленных условиях.

Требований к максимальному количеству акционеров непубличных, как и публичных АО нет, поэтому оно может быть любым. Остается действовать требование о том, что акционерное общество должно иметь, по меньшей мере, одного акционера, который в свою очередь не может быть другим хозяйственным обществом, состоящим из одного лица, если иное не установлено законом (п. 6 ст. 98 ГК РФ в новой редакции).

Для ООО требование о максимальном количестве участников (не более 50) остается, в противном случае оно подлежит преобразованию в акционерное общество в течение года, а по истечении этого срока - ликвидации в судебном порядке, если число его участников не уменьшится до указанного предела (п. 1 ст. 88 ГК РФ в новой редакции). Требование о типе АО, в которое должно быть преобразовано ООО, с 01.09.2014 г. исключено. В подобной ситуации ООО само сможет определить, будет оно публичным или непубличным АО с соблюдением требований о публичном размещении акций, ценных бумаг, конвертируемых в акции.

Также для ООО остаются в силе требования о минимум одном участнике и о невозможности иметь в качестве единственного участника ООО другое хозяйственное общество, состоящее из одного лица.

Непубличные акционерные общества как лица, не имеющие право размещать публично свои акции, иные ценные бумаги, конвертируемые в акции, близки в этом к ЗАО, а публичные общества близки в этом к ОАО (п. 2 ст. 39 Федерального закона от 26.12.1995 N 208-ФЗ "Об акционерных обществах").

Вместе с тем это не означает, что ОАО обязательно будет приравниваться к публичному АО. Публичными будут признаваться лишь те акционерные общества, которые отвечают признакам публичных АО (п. 11 ст. 3 Закона 99-ФЗ от 05.05.2014 г.). Например, если акции ОАО размещались только при его учреждении по закрытой подписке и не размещались публично, то такое общество будет непубличным, однако иное может быть установлено его уставом (п. 1 ст. 66.3, абзац второй п. 1 ст. 97 ГК РФ в новой редакции).

Непубличное АО (в том числе созданное до 1 сентября 2014 года как ЗАО) вне зависимости от числа его акционеров может приобрести статус публичного АО путем указания в своем фирменном наименовании, что общество является публичным и внесения ЕГРЮЛ сведений о таком фирменном наименовании (п. 1 и п. 2 ст. 97 ГК РФ в новой редакции).

В целом, законодательные требования к деятельности публичных обществ более строгие, чем к деятельности непубличных, в отношении которых законодатель допускает больше диспозитивности в регулировании, например, по вопросам управления в обществах (п. 3 ст. 66.3 ГК РФ в новой редакции). Установление более строгих требований к публичным обществам связано в первую очередь с тем, что их деятельность затрагивает имущественные интересы большого числа акционеров и других лиц.

1.3 Создание АО

Акционерное общество может быть создано путем учреждения вновь и путем реорганизации существующего юридического лица: слияния, разделения, выделения, преобразования (абзац первый ст. 8 Федерального закона от 26.12.1995 N 208-ФЗ "Об акционерных обществах", далее - Закон об АО).

С 1 сентября 2014 г. введено понятие публичных и непубличных акционерных обществ. Публичным является акционерное общество, акции и ценные бумаги которого, конвертируемые в его акции, публично размещаются (путем открытой подписки) или публично обращаются на условиях, установленных законами о ценных бумагах (п. 1 ст. 66.3 ГК РФ).

Учредителям акционерного общества рекомендуется заранее определить способы размещения и обращения акций в процессе деятельности общества, поскольку правила о публичных обществах применяются также к акционерным обществам, устав и фирменное наименование которых содержат указание на то, что общество является публичным (п. 1 ст. 66.3 ГК РФ).

Учредителями АО могут быть граждане и (или) юридические лица, принявшие решение о его учреждении. Государственные органы и органы местного самоуправления не могут выступать учредителями общества, если иное не установлено федеральными законами (п. 1 ст. 10 Закона об АО). Например, такое возможно в случае создания АО путем приватизации (ст. 25 Федерального закона от 21.12.2001 N 178-ФЗ "О приватизации государственного и муниципального имущества").

АО может быть учреждено как одним, так и несколькими учредителями. До 01.09.2014 г. акционерные общества могли быть открытыми или закрытыми (п. 1 ст. 7 Закона об АО). Число учредителей ЗАО было ограничено пятьюдесятью (абзац первый п. 2 ст. 10 Закона об АО).

С 01.09.2014 г. деление акционерных обществ на закрытые и открытые упразднено. Акционерные общества таких типов с указанной даты не создаются и не регистрируются (п. 5 ст. 3 Федерального закона от 05.05.2014 N 99-ФЗ "О внесении изменений в главу 4 части первой Гражданского кодекса Российской Федерации и о признании утратившими силу отдельных положений законодательных актов Российской Федерации").

Требований к максимальному количеству акционеров непубличных, как и публичных АО нет, поэтому оно может быть любым.

По-прежнему акционерное общество должно иметь, по меньшей мере, одного акционера, который в свою очередь не может быть другим хозяйственным обществом, состоящим из одного лица, если иное не установлено законом (п. 2 ст. 66, п. 6 ст. 98 ГК РФ, абзац второй п. 2 ст. 10 Закона об АО). В частности, данное требование не распространяется на дочерние акционерные общества основных акционерных обществ, 100% акций которых находится в собственности Государственной корпорации "Ростехнологии", и их дочерние акционерные общества (ч. 9 ст. 18.1 Федерального закона от 23.11.2007 N 270-ФЗ "О Государственной корпорации "Ростехнологии").

АО считается созданным без ограничения срока существования, если иное не установлено его уставом (п. 5 ст. 2 Закона об АО).

При создании АО в результате реорганизации ему, как правило, передается имущество реорганизуемого юридического лица, также к нему переходят права и обязанности реорганизуемого юридического лица (ст. 58, 59 ГК РФ).

У вновь учреждаемого акционерного общества нет никаких обязательств перед третьими лицами. Имущество АО формируется за счет оплаты учредителями размещаемых при учреждении акций АО. Поэтому учредителями АО в необходимых случаях должны быть соблюдены требования законодательства об одобрении крупных сделок или сделок с заинтересованностью, а также о получении согласия собственника имущества унитарного предприятия или учреждения (в частности, п. 2 ст. 295, п. 1 ст. 296 ГК РФ, п. 2 ст. 18 Федерального закона от 14.11.2002 N 161-ФЗ "О государственных и муниципальных унитарных предприятиях", ч. 6 ст. 3 Федерального закона от 03.11.2006 N 174-ФЗ "Об автономных учреждениях", ст. ст. 45, 46 Федерального закона от 08.02.1998 N 14-ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью", ст. ст. 78, 79, 81, 83 Закона об АО).

Создание АО производится в следующей последовательности.

1. Учредители общества заключают между собой письменный договор о его создании. Договор о создании АО не является учредительным документом общества (п. 5 ст. 9 Закона об АО).

Данный договор определяет порядок осуществления учредителями совместной деятельности по созданию АО, размер его уставного капитала, категории выпускаемых акций и порядок их размещения, а также иные условия, предусмотренные законом об акционерных обществах (п. 1 ст. 98 ГК РФ).

Если у АО один учредитель, то договор о создании АО не требуется, единственный учредитель подписывает только решение об учреждении АО (п. 1 ст. 9 Закона об АО).

АО обязан хранить договор о создании общества (ст. 89 Закона об АО).

2. Проводится собрание учредителей АО - учредительное собрание (при количестве учредителей более одного), которое принимает решение об учреждении общества (абзац второй п. 2 ст. 50.1 ГК РФ).

На нем должны быть решены следующие вопросы (п. 3 ст. 50.1 ГК РФ, п.п. 1-4 ст. 9 Закона об АО):

Перед назначением единоличного исполнительного органа АО необходимо запросить в уполномоченном органе информацию о наличии дисквалификации физического лица (абзац второй ч. 2 ст. 32.11 КоАП РФ).

На практике, как правило, к моменту проведения учредительного собрания все указанные вопросы уже решены между учредителями на уровне устных договоренностей, подготовлены проекты необходимых документов, определены кандидаты в органы управления и с ними также достигнуты договоренности о занятии ими соответствующих постов в учреждаемом АО. В этом случае цель проведения учредительного собрания фактически будет сводиться к надлежащему оформлению достигнутых договоренностей.

В решении об учреждении АО также должны быть зафиксированы (п. 3 ст. 50.1, п. 4 ст. 181.2 ГК РФ):

- дата, время, место проведения собрания;

- сведения о лицах, принявших участие в собрании;

- результаты голосования по каждому вопросу.

Закон не требует личного присутствия на собрании учредителей АО. Учредитель вправе действовать через своего представителя, чьи полномочия удостоверяются надлежаще оформленной доверенностью. Учредитель, являющийся юридическим лицом, выступает в лице своего уполномоченного органа или представителя, действующего на основании надлежаще оформленной доверенности (п. 1 ст. 53, ст.ст. 185, 185.1 ГК РФ, абзац первый п. 1 ст. 57 Закона об АО).