Файл: Понятие, содержание и виды реорганизационных договоров (Правовой режим реорганизации в форме слияния).pdf

Изначально только акционеры реорганизуемых обществ могут стать акционерами нового общества, которое будет создано в результате слияния. Их акции будут конвертированы в акции создаваемого акционерного общества в соответствии с установленным порядком конвертации. Однако если акционер предъявит требование о выкупе и лишится акций реорганизуемого АО, то стать акционером создаваемого акционерного общества он не сможет (ст. 75 Закона об АО).

Третьи лица могут стать акционерами создаваемого акционерного общества лишь после его государственной регистрации (например, при последующем приобретении его акций). Непосредственно в момент регистрации выступить в роли учредителей третьим лицам не удастся. Нельзя создать общество, часть акций которого будет размещена путем конвертации в связи со слиянием, а другая часть – посредством распределения при учреждении. Учреждение и реорганизация общества – это разные способы создания акционерного общества.

Только реорганизуемые лица вправе передать имущество в уставный капитал юридического лица, создаваемого в результате слияния. Ни акционеры (участники) реорганизуемых организаций, ни любые другие лица не вправе передать имущество в уставный капитал юридического лица, создаваемого в процессе слияния.

Уставный капитал создаваемого лица формируется за счет:

• уставного капитала каждого из реорганизуемых лиц
• и (или) иных собственных средств реорганизуемых лиц (добавочного капитала, нераспределенной прибыли и т. д.).

Такое правило установлено в абзаце 2 пункта 50.11 Положения о стандартах эмиссии.

Создание нового ООО при слиянии двух и более обществ иногда требует предварительного согласования с антимонопольным органом. Однако по общему правилу процедура проще.

Действующим законодательством установлен запрет на создание общества с ограниченной ответственностью в результате слияния автономной некоммерческой организации и общества с ограниченной ответственностью^[17].

Необходимо будет составить договор о слиянии и устав нового общества. Соберите всех участников реорганизуемых ООО в одном месте, участники каждого ООО отдельно должны принять решение о реорганизации, включая утверждение договора и устава. Также совместно примите решение об избрании органов нового ООО.

После этого надо уведомить регистрирующий орган и кредиторов о начале реорганизации, внесите сведения в ЕФРСФДЮЛ и рассчитайтесь с теми, кто предъявит требования.

---

Через три месяца после внесения в ЕГРЮЛ записи о реорганизации можно зарегистрировать реорганизацию.

При слиянии обществ нужно подготовить договор о слиянии и устав нового общества, которое будет создано в результате реорганизации (п. 2 ст. 52 Закона об ООО).

Общества, участвующие в слиянии, заключают договор о слиянии, в котором определяются порядок и условия слияния, порядок обмена долей в уставном капитале каждого общества на доли в уставном капитале нового общества^[18].

Кроме того, для целей бухгалтерского учета при слиянии по результатам инвентаризации составляются инвентаризационные описи или акты инвентаризации и другие документы (например, сличительные ведомости) (ч. 3 ст. 11 Закона о бухгалтерском учете; п. 22 Методических указаний по бухгалтерскому учету МПЗ; п. п. 2.5, 4.1 и 5.6 Методических указаний по инвентаризации).

Передаточный акт составлять не требуется, несмотря на то что в п. п. 2, 5 ст. 52 Закона об ООО указано на необходимость его утверждения на общем собрании и то, что на его основании переходят права и обязанности к обществу, создаваемому в рамках реорганизации. В случае слияния ООО права и обязанности переходят в порядке универсального правопреемства^[19].

Сторонами такого договора являются общества, участвующие в реорганизации в форме слияния (п. 3 ст. 52 Закона об ООО).

В договоре о слиянии обязательно должны быть положения о порядке и условиях слияния, порядке обмена долей в уставном капитале каждого общества на доли в уставном капитале нового общества, а также о порядке и сроках проведения совместного общего собрания участников (п. п. 3, 4 ст. 52 Закона об ООО).

Иных обязательных требований к содержанию данного договора Закон об ООО не содержит. Рекомендуем включить в него следующие положения:

• наименование, сведения о месте нахождения каждого общества, участвующего в слиянии;
• порядок и условия слияния, а именно:

- о размере уставного капитала общества, создаваемого в результате слияния;

- перечне действий, которые необходимо произвести каждому обществу, участвующему в реорганизации, и сроках их совершения;

• порядок обмена долей в уставном капитале каждого общества на доли в уставном капитале нового общества;
• порядок и сроки проведения совместного общего собрания участников;
• особый порядок совершения сделок в ходе реорганизации. Он позволит гарантировать, что по завершении слияния к новому обществу перейдут все необходимые активы, принадлежащие обществам, участвующим в реорганизации. Например: каждое общество, участвующее в реорганизации, обязуется не совершать сделки, за исключением сделок, направленных на обеспечение текущей деятельности, в результате заключения которых может уменьшиться стоимость имущества или увеличиться размер обязательств более чем на 1% от общей стоимости имущества, принадлежащего обществу.

---

Устав ООО, создаваемого в рамках реорганизации, составляется точно так же, как и при создании ООО. Это связано с тем, что Закон об ООО не предъявляет каких-либо специальных требований к уставам обществ, создаваемых при реорганизации.

Вы можете взять устав одного из реорганизуемых обществ, который наиболее отвечает интересам участников, и заменить в нем только сведения о существующем обществе на сведения о создаваемом обществе.

При реорганизации ООО в форме слияния нужно принять два решения:

• о реорганизации и утверждении договора о слиянии, а также устава нового общества. Такое решение принимается отдельно участниками каждого реорганизуемого общества (п. 2 ст. 52 Закона об ООО);
• об избрании органов управления нового общества, в частности директора. Это решение принимается совместно всеми участниками общества, создаваемого при слиянии^[20].

Рекомендуем в целях упрощения процедуры реорганизации, а также минимизации временных и финансовых затрат на созыв общих собраний, сразу собрать всех участников реорганизуемых обществ в одном месте для того, чтобы они имели возможность принять все необходимые решения. В таком случае единственное, что нужно будет сделать, это оформить решения разными протоколами, а именно:

• решение о реорганизации, включая утверждение договора о слиянии и устава нового общества, оформите отдельными протоколами общих собраний участников каждого ООО, участвующего в слиянии (п. 2 ст. 52 Закона об ООО).

Такое решение примите в общем порядке. Если в ООО один участник, то он просто письменно оформляет такое решение (ст. 39 Закона об ООО).

Обращайте особое внимание на соблюдение всех требований, предъявляемых законодательством об ООО к порядку созыва, проведения и принятия решений на общих собраниях участников. Это позволит избежать оспаривания решения собрания о реорганизации или признания реорганизации несостоявшейся;

• решение об избрании органов ООО, создаваемого в рамках реорганизации, оформите единым протоколом совместного общего собрания участников реорганизуемых в форме слияния обществ, включив в него все обязательные сведения для протоколов очных собраний (п. 4 ст. 52 Закона об ООО).

Главное, отразите в протоколе сведения об избрании директора или иного лица, осуществляющего функции единоличного исполнительного органа нового общества. Это связано с тем, что именно он будет осуществлять последующие регистрационные действия ^[21].

---

После того как принято решение о реорганизации, уведомьте регистрирующий орган и кредиторов в том же порядке, что при любой другой форме реорганизации общества.

Для этого в течение трех рабочих дней после принятия решения подайте в регистрирующий орган уведомление по форме Р12003, а после внесения записи в ЕГРЮЛ дважды с периодичностью один раз в месяц опубликуйте сообщение о реорганизации обществ в форме слияния в "Вестнике государственной регистрации" (п. 1 ст. 60 ГК РФ).

После опубликования сообщения кредиторы ООО могут предъявить в судебном порядке требования о досрочном исполнении ООО своих обязательств. Однако их предъявление не является основанием для приостановления процедуры реорганизации (п. 2 ст. 60 ГК РФ).

Помимо уведомления регистрирующего органа и кредиторов внесите в Единый федеральный реестр сведений о фактах деятельности юридических лиц (ЕФРСФДЮЛ) уведомление о реорганизации. В нем укажите, в частности, сведения (пп. "н.6" п. 7 ст. 7.1 Закона о госрегистрации юрлиц и ИП):

• о каждом участвующем в реорганизации и создаваемом юрлице;
• форме реорганизации;
• порядке, сроках и условиях для предъявления требований его кредиторами.

Срок направления такого уведомления - три рабочих дня со дня принятия решения о реорганизации (п. 9 ст. 7.1 Закона о госрегистрации юрлиц и ИП).

За невнесение или несвоевременное внесение сведений в ЕФРСФДЮЛ установлена административная ответственность.

Заключение

Реорганизацией юридического лица — это способ прекращения его деятельности, который влечет за собой образование (создание) нового субъекта права или существенно меняет организационно-правовой форму существующей фирмы.

Решение о реорганизации оформляется либо протоколом общего собрания, либо решением единственного участника корпорации, именно это, по мнению некоторых исследователей, становится тем юридическим фактом, с которым законодательство связывает появление у участника корпорации вышеперечисленных специальных прав, а если точнее - гарантии осуществления корпоративных прав, создающих реальность их осуществления. В настоящий момент законодательство не содержит специальных требований к содержанию протокола или решения о реорганизации, поскольку оно определяется общими требованиями, предусмотренными ст. 63 ФЗ об АО и ст. 37 ФЗ об ООО.

Реорганизация затрагивает права и законные интересы участников корпорации, несмотря на то что в процессе реорганизации именно от воли участников корпорации зависят: принятие решения о проведении реорганизации; определение объема прав, передаваемых реорганизуемым юридическим лицам в процессе реорганизации; определение условий конвертации акций/долей реорганизуемого общества в акции/доли вновь образуемого или обмена в уставном капитале каждого общества на акции/доли в уставном капитале нового общества; определение условий договора о слиянии и договора о присоединении с возможностью установления в них особого порядка совершения реорганизуемым обществом отдельных сделок или установления запрета на их совершение в период реорганизации.

---

В основном реорганизация коммерческих организаций осуществляется в добровольном порядке. Вместе с тем основанием для проведения реорганизации может являться не только решение общего собрания, но и решение уполномоченных государственных органов или суда. В данном случае речь идет о проведении так называемой принудительной реорганизации, которая может осуществляться исключительно в форме разделения и выделения.

Реорганизационный договор - особая правовая конструкция, которая необходима в случае реорганизации юридических лиц.

Под реорганизационным договором понимается договор о слиянии или договор о присоединении.

Согласно отечественному законодательству, реорганизационный договор должен содержать ряд условий, о которых стороны должны договориться на начальном этапе реорганизации.

Договор о слиянии в отличие от договора о присоединении должен регламентировать порядок формирования органов управления создаваемого акционерного общества. Следует обратить внимание на противоречие п. 2 ст. 16 Закона об акционерных обществах и п. 8 ст. 53 Закона об акционерных обществах, в которых содержатся нормы, регламентирующие процедуру формирования органов управления акционерного общества, создаваемого в результате слияния.

При реорганизации в форме слияния утверждение кандидата на должность единоличного исполнительного органа и ревизора создаваемого общества должно осуществляться только путем заключения договора о слиянии и утверждения общим собранием акционеров каждого из сливающихся обществ договора о слиянии.

Договоры о реорганизации фактически следует отнести к договорам, которые опосредуют процедуру создания юридических лиц.

Реорганизация в форме присоединения В ГК РФ, по сути, выражает собой частный случай слияния, то к договору о присоединения применимы правила о договоре о слиянии.

Подчеркнем, что договор о реорганизации не является учредительным документом юридического лица. Такие договоры не определяют правосубъектность юридического лица.

Договоры о реорганизации скорее всего следует отнести к самостоятельному типу непоименованных в ГК РФ договор, которые можно отнести к типу договоров об объединении организаций (корпоративных договоров).

Такие договоры реализуются, по сути, с целью создания нового юридического лица. При этом они опосредуют процесс правопреемства. Для договоров о реорганизации не требуется обязательное ведение совместной деятельности, однако всегда требуется наличие общей цели – в результате его применения формируется новый субъект права (новое юр. лицо).

---