Файл: Понятие, содержание и виды реорганизационных договоров (Правовой режим реорганизации в форме слияния).pdf

При этом учтите, что если к АО присоединяется несколько ООО, то также должен быть заключен один договор в виде единого документа. Это следует из буквального толкования положения п. 2 ст. 17 Закона об АО.

Составляя договор о присоединении ООО к АО, руководствуйтесь требованиями, предъявляемыми к данному договору в п. 3 ст. 17 Закона об АО и п. 3 ст. 53 Закона об ООО. Обязательно включите в договор следующие сведения:

1) наименование, сведения о месте нахождения каждого общества, участвующего в присоединении;

2) порядок и условия присоединения, а именно:

• размер уставного капитала АО;
• перечень действий, которые необходимо произвести каждому обществу, участвующему в реорганизации, и сроки их совершения.

Не рекомендуется включать информацию о совместном собрании участников (акционеров) реорганизуемых обществ, хоть это и предусмотрено в п. 3 ст. 53 Закона об ООО. Связано это с тем, что возможность проведения такого собрания не предусмотрена Законом об АО^[13].

3) порядок обмена долей в уставном капитале ООО на акции в уставном капитале АО, к которому осуществляется присоединение. Описывая этот порядок, учитывайте положения гл. 47 Стандартов эмиссии. Они предусматривают в том числе требования к содержанию договора присоединения в части порядка обмена долей на акции (порядка размещения акций).

В частности, определите в договоре (п. п. 47.2, 47.4 Стандартов эмиссии):

• способ размещения акций - обмен;
• вид акций, на которые обмениваются доли в уставном капитале ООО. Так, доли могут быть обменяны на акции, приобретенные и (или) выкупленные акционерным обществом, к которому присоединяется ООО, и (или) поступившие в распоряжение этого акционерного общества, и (или) на его дополнительные акции;
• размер доли участника в уставном капитале присоединяемого ООО, которая обменивается на одну акцию акционерного общества, к которому осуществляется присоединение (коэффициент обмена).

Также, определяя порядок обмена долей, учтите, что ряд долей не подлежат обмену, так как они погашаются^[14].

Кроме того, в договор о присоединении могут быть включены иные положения о реорганизации, не противоречащие федеральным законам (п. 3.1 ст. 17 Закона об АО).

Рекомендуется включить в договор положения, устанавливающие особый порядок совершения обществами сделок в период реорганизации. Это позволит гарантировать, что по завершении присоединения к АО перейдут все необходимые активы присоединяемых обществ. Например, установите, что каждое общество, участвующее в реорганизации, обязуется не совершать сделки (за исключением направленных на обеспечение текущей деятельности), влекущие:

---

• уменьшение стоимости имущества общества более чем на 1% от общей стоимости его имущества;
• увеличение обязательств общества более чем на 1% от общей стоимости его имущества.

Включать в договор положения о внесении изменений в устав АО не нужно - так как такая обязанность не предусмотрена ст. 17 Закона об АО и ст. 53 Закона об ООО. Но по желанию они могут быть включены в договор (п. 3.1 ст. 17 Закона об АО).

Однако мы не рекомендуем этого делать, так как включение в договор положений о внесении изменений в устав АО повлечет для вас сложности с их исполнением на практике. Связаны они с различным правовым регулированием по данному вопросу в Законе об АО и Законе об ООО, так как:

• в п. 3 ст. 53 Закона об ООО предусмотрено, что решение о внесении изменений в устав должно приниматься на совместном общем собрании участников обществ;
• в п. 2 ст. 17 Закона об АО указано, что эти решения должны приниматься на общем собрании акционеров АО.

Поэтому оптимальным вариантом будет не включать данные условия в договор. Это не повлечет для вас негативных последствий, потому что АО в рамках реорганизации в любом случае может принять решения и зарегистрировать изменения в устав. Законодательство не содержит на это запрета. В частности, АО может разместить дополнительные акции, на которые будут обмениваться доли в ООО, и внести изменения в устав. Такое решение вправе принять собрание акционеров АО.

2.2 Понятие и содержание договора слияния

Для создания единой структуры и объединения нескольких компаний в один бизнес законодательными актами предусмотрена процедура реорганизации, которая проводится в форме слияния либо поглощения.

Слияние или поглощение – одни из форм реорганизации бизнеса. При слиянии образовывается новая компания из двух других, здесь возможны два варианта: компании объединяются в одну новую и полностью прекращают свое существование либо происходит слияние активов двух разных компаний, сами фирмы после проведения процедуры не ликвидируются.

При поглощении юр лицо, заинтересованное в покупке нового бизнеса, приобретает более трети долей в уставном капитале поглощаемой компании, которая продолжает свое развитие до тех пор, пока у нее есть другие акционеры. Часто поглощение может преобразоваться в слияние.

Кроме того, в российском законодательстве есть вариант присоединения, и в данном случае все присоединяемые юр лица прекращают свой бизнес и отдают его развитие новой компании, которая и выступила инициатором такого вида реорганизации^[15].

---

Выделяют несколько видов слияния и поглощения:

1. Горизонтальное, в котором происходит слияние двух одинаковых фирм с одинаковым бизнесом. Такой процесс снижает конкуренцию на рынке.
2. Вертикальное, в котором компании занимаются бизнесом в одной отрасли и имеют схожую специализацию. Обычно это приводит к появлению новой монополии.
3. В результате смешанного слияния происходит объединение компаний из разных отраслей^[16].

К поглощению относится присоединение, в ходе которого одна компания покупает основную долю в уставном капитале другой компании.

 Действующее законодательство Российской Федерации в отношении акционерных обществ и обществ с ограниченной ответственностью предусматривает необходимость заключить Договор слияния при таком способе реорганизации (ст. 52 Федерального закона "Об обществах с ограниченной ответственностью" и ст. 16 Федерального закона "Об акционерных обществах").

По своей правовой природе Договор слияния является двусторонним (многосторонним), безвозмездным и консенсуальным. В юридической литературе высказано мнение о том, что Договор слияния является особой разновидностью договора простого товарищества.

Договор слияния должен определять следующие моменты:

• • • При слиянии акционерных обществ - порядок и условия слияния, порядок конвертации акций каждого общества в акции нового общества, а также может быть определен порядок голосования на совместном общем собрании акционеров обществ, участвующих в слиянии, на котором проводится образование органов вновь возникающего общества.
    • При слиянии обществ с ограниченной ответственностью на общем собрании участников каждого ООО, участвующего в реорганизации в форме слияния, должно быть принято решение об утверждении Договора о слиянии. Договор слияния, подписанный всеми участниками общества, создаваемого в результате слияния, является учредительным документом наряду с Уставом. Договор слияния по своему содержанию должен отвечать всем требованиям, предъявляемым к учредительному договору. Кроме того, такой договор должен содержать указание на сроки и порядок проведения совместного общего собрания участников сливающихся обществ, где осуществляется избрание исполнительных органов нового общества, создаваемого в результате слияния.

Так, согласно пункту 3 ст. 52 Федерального закона "Об обществах с ограниченной ответственностью"   договор слияния, подписанный всеми участниками общества, создаваемого в результате слияния, является наряду с его уставом его учредительным документом и должен соответствовать всем требованиям, предъявляемым Гражданским кодексом Российской Федерации и настоящим Федеральным законом к учредительному договору.

---

В соответствии с пунктом 2 ст. 16 Федерального закона "Об акционерных обществах" общества, участвующие в слиянии, заключают Договор слияния, в котором определяются порядок и условия слияния, а также порядок конвертации акций каждого общества в акции нового общества. Совет директоров (наблюдательный совет) общества выносит на решение общего собрания акционеров каждого общества, участвующего в слиянии, вопрос о реорганизации в форме слияния, об утверждении договора о слиянии, устава общества, создаваемого в результате слияния, и об утверждении передаточного акта.

Образование органов вновь возникающего общества проводится на совместном общем собрании акционеров обществ, участвующих в слиянии. Порядок голосования на совместном общем собрании акционеров может быть определен договором о слиянии обществ.

При слиянии обществ акции общества, принадлежащие другому обществу, участвующему в слиянии, а также собственные акции, принадлежащие участвующему в слиянии обществу, погашаются.

В случае необходимости создать новое акционерное общество путем слияния следует подготовить договор о слиянии АО.

Согласно закону об акционерных обществах, договор о слиянии АО необходимо заключить между АО и другими реорганизуемыми лицами. Такое правило содержится в п. 2 ст. 16 Закон об АО.

Договор о слиянии разрабатывается до даты проведения общих собраний акционеров (участников) в этих организациях. Такой договор подписывают лица, осуществляющие функции единоличного исполнительного органа (генеральный директор фирмы).

Договор о слиянии должен содержать ряд важной информации:

• сведения о реорганизуемых лицах и создаваемой организации (ее наименование, адрес);
• порядок и условия слияния. Обычно стороны определяют этапы процедуры слияния: срок для проведения общего собрания акционеров (участников) каждой организации, порядок и срок для уведомления кредиторов, порядок и срок для опубликования сообщения в средствах массовой информации и т. д.

При слиянии акционерного общества в договоре необходимо прописывать порядок конвертации акций каждого из реорганизуемых АО в акции создаваемого акционерного общества. Для определенных категорий акций можно предусмотреть особый порядок их конвертации, например, непропорциональность. Если такой порядок установлен, условия договора о слиянии должны соответствовать ему.

Также при слиянии акционерного общества в договоре следует прописать соотношение (коэффициент) конвертации акций каждого из реорганизуемых обществ и создаваемого АО (при создании акционерного общества). Коэффициент конвертации показывает, сколько акций реорганизуемого АО конвертируются в одну акцию создаваемого АО.

---

Договор слиянии должен содержать указание о количестве членов совета директоров (наблюдательного совета) создаваемого лица. Необходимо закрепить общее их число в создаваемом лице, а также указать, сколько членов совета директоров избирает каждое реорганизуемое АО. Однако рассматриваемое условие нельзя включать в договор, если в создаваемом лице функции совета директоров будет осуществлять общее собрание акционеров (участников);

Помимо перечисленных выше обязательных условий, договор о слиянии может содержать:

• дополнительные данные о членах ревизионной комиссии (ревизоре), членах коллегиального исполнительного органа создаваемой организации и лице, осуществляющем функции единоличного исполнительного органа создаваемого лица (п. 3.1 ст. 16 Закона об АО). В договор можно внести указание об аудиторе создаваемого лица. Также можно закрепить сведения о регистраторе (если он является держателем реестра в создаваемом АО, где число акционеров менее или равно 50). Все эти сведения фиксируются в договоре с целью наиболее детально урегулировать отношения между акционерами, создаваемым лицом и органами этого лица;
• условие об особом порядке совершения отдельных сделок (видов сделок) или запрет на их совершение с момента утверждения договора и до момента завершения реорганизации (абз. 1 п. 7 ст. 15 Закона об АО). Цель такого условия – ограничить вывод активов обществ, участвующих в реорганизации. Например, в договоре можно закрепить, что с момента его утверждения запрещаются сделки по отчуждению недвижимого имущества сторон. В таком случае интересы акционеров будут наиболее защищены: реорганизация не повлечет неблагоприятных последствий (недвижимость всех реорганизуемых АО перейдет только к создаваемому лицу, а не к третьим лицам). Если же сделка по отчуждению недвижимого имущества будет совершена, акционер или реорганизуемое общество смогут подать иск о признании ее недействительной;
• условие об ответственности сторон в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения договора;
• условие о действии договора во времени. По закону договор о слиянии вступает в силу с момента его утверждения всеми общими собраниями акционеров (участников) реорганизуемых лиц (абз. 2 п. 2 ст. 16 Закона об АО). Повторять это правило еще и в самом договоре необязательно. Но все же желательно это сделать, чтобы избежать возможных разногласий и недопонимания;
• другие положения о реорганизации, не противоречащие закону. Например, указание о передаче полномочий единоличного исполнительного органа создаваемого лица управляющей организации или управляющему.

---