Файл: Предпринимательское право в российской правовой системе.pdf

- времени осуществления деятельности;

- места ведения предпринимательства;

- организационно-правовой формы бизнеса.

На основании ст. 34 Конституции РФ также следует вывод о том, что предпринимательство выступает в качестве одного из видов экономической деятельности^[12].

Утверждается, что более или менее содержательное определение предпринимательской деятельности включено в ст. 2 ГК РФ. И это в некоторой степени правильно, если руководствоваться ст. 2 ГК РФ.

Для того, чтобы понимать сущность и содержание того, что написано в ГК РФ, следует учитывать место анализируемой формулировки.

Нетрудно отметить, что приведенное определение включено в статью ГК РФ, которой устанавливается круг отношений, которые регулируются Кодексом. Потому данное определение не должно рассматриваться в качестве общего понятия предпринимательской деятельности, в нем отмечается, какая часть предпринимательской деятельности или отношений, которые связаны с осуществлением предпринимательской деятельности, подпадает под действие ГК РФ^[13].

Соответственно, из этого можно сделать такие выводы: такое определение есть отраслевым, то есть им устанавливается, что в предпринимательской деятельности регулируется ГК РФ, а именно продажа товаров, выполнение работ, оказание услуг и пользование имуществом.

В качестве признака предпринимательской деятельности выступает ее рисковый характер или, как отмечено в ГК РФ, осуществление на свой риск. Российским правом используется категория риска относительно различных субъектов. Риск случайной гибели имущества несет его собственник (ст. 211 ГК РФ), риски гибели объекта строительства, как правило, возложены на подрядчика^[14].

О предпринимательских рисках упоминается в страховом законодательстве.

Так, ст. 933 ГК РФ предусматривается возможность заключения договора страхования предпринимательского риска.

Пункт 3 ч. 2 ст. 929 ГК РФ: предпринимательский риск выступает в качестве риска убытков от предпринимательской деятельности из-за нарушения своих обязательств контрагентами предпринимателя или изменения условий данной деятельности по не зависящим от предпринимателя обстоятельствам, в том числе риска неполучения ожидаемых доходов^[15].

Существующее законодательное определение предпринимательского риска вряд ли считается полным и достаточным.

---

В юридической литературе законодательное понятие предпринимательского риска иногда дополнено такими элементами, как деятельность предпринимателя на рынке в ситуации неопределенности относительно вероятного получения прибыли или убытков, когда принимающий решение, не будучи в состоянии однозначно предвидеть, добьется ли он прибыли или понесет убытки, оказывается перед выбором какого-либо из альтернативных вариантов решения.

Предпринимателем несется риск неполучения прибыли, однако помимо этого, он несет инновационные и инвестиционные риски в виде возможности неполучения заказанного проекта или объекта^[16].

Необходимо отметить и о моральных рисках в области бизнеса, к примеру, риске утраты репутации из-за незаконного использования товарного знака, относительно которых финансовый аспект является второстепенным.

В качестве структурных элементов отмеченной конструкции риска выступают:

- частное лицо, которое несет бремя риска;

- определенная опасность, которой подвергается такое лицо;

- возможное причинение вреда данному лицу;

- причинно-следственная связь между опасностью и причинением вреда;

- вероятность причинения этого вреда при воздействии такой опасности для неимущественного вреда или распределение вероятностей убытков для имущественного вреда^[17].

Необходимо также поддержать предложение, которое сформулировано А.С. Власовой, о том, что предпринимательский риск может определяться в качестве одного из элементов абсолютных или относительных гражданских правоотношений.

В предпринимательской деятельности необходимо выделять такое ее свойство, которое не всегда фиксируется законодателем, однако обладает существенным значением, - профессионализм^[18].

В российской юридической литературе понятие профессиональной деятельности введено в понятийный научный оборот А.Э. Жалинским относительно профессиональной юридической деятельности или профессиональной деятельности юриста^[19].

Необходимо заметить, что при создании нового или производства уже известного товара предпринимателем выполняется еще одна социально-значимая функция. Она лежит в том, что предпринимателем создается товар либо собственным трудом, либо через привлечение труда наемных работников.

Иначе говоря, предпринимателем создаются рабочие места (как минимум для себя), он несет все необходимые расходы, которые связаны с существованием данных рабочих мест, учитывая налоговые выплаты, требования технической и санитарной безопасности.

---

Предпринимательством предполагается использование конкретных ресурсов, которые могут быть материальными и нематериальными, распределяемыми, то есть ограниченными по количеству в обороте, и неограниченными. Правилами ведения предпринимательской деятельности устанавливается порядок вовлечения данных ресурсов в оборот, порядок их использования и исключения из оборота. Доступ к отдельным ресурсам может являться чрезвычайно затрудненным^[20].

Благодаря анализу всего вышеотмеченного, необходимо сформулировать определение предпринимательской деятельности следующим образом.

Предпринимательская деятельность представляет собой конституционную форму экономической деятельности, представляющую собой самостоятельное, осуществляемое в своем интересе, в условиях риска и повышенной гражданско-правовой ответственности профессиональное рациональное использование собственных и привлеченных способностей и имущества (материальных и/или нематериальных ресурсов) и создание рабочих мест для разработки и/или производства товаров, предназначенных для введения в оборот через продажу, выполнение работ, оказание услуг и пользование имуществом в целях получения дохода.

Разумеется, в этом определении далеко не все компоненты являются бесспорными, часть из них еще недостаточно раскрывается. К примеру, можно детально обсуждать вопрос о том, обладает ли правом предприниматель требовать предоставления определенных ресурсов и на каких условиях.

Точно так же могут возникать сомнения по поводу рациональности использования каких-либо ресурсов. Исходя из этого, по поводу ограниченных ресурсов, к примеру, энергии, нефти, газа, требование о сбережении, рациональности использования уже приобрело нормативный характер^[21].

Представляется очень главным подчеркнуть другое. В предлагаемом для обсуждения определении подчеркнуто социально-экономическая ценность предпринимательской деятельности.

Если сравнивать данное определение с существующим и общепринятым определением, которое дается в ГК РФ, то необходимо заметить очень важное, по нашему, отличие, программирующее цели правового регулирования. Оно лежит в том, что если рассматривать предпринимателя в качестве лица, действующего лишь в целях извлечения прибыли, то главная задача правового регулирования будет заключена в том, чтобы получить с данной прибыли соответствующие налоги, то есть часть дохода предпринимателя отнять в установленном законом порядке^[22].

---

Больше никакие обязанности ни государством, ни обществом на себя не берутся, потому что предприниматель действует исключительно в целях обогащения. Собственно, именно так и происходит построение правового регулирования предпринимательской деятельности в нашем государстве на этом этапе.

Определение содержания предпринимательской деятельности закономерно приводит к постановке вопроса о том, что право может регулировать в данной деятельности, которая, как нетрудно отметить, обладает в основном экономическим характером, и, соответственно, подчинена экономическим законам^[23].

При выявлении возможностей регулирования предпринимательской деятельности нужно иметь в виду весьма существенный для права аспект. Дело в том, что традиционно для всякой сферы права предметом рассматриваются те общественные отношения, которые регулируются нормами отдельных сфер. Несомненно, это является вполне оправданным и обоснованным подходом.

И по поводу предпринимательской деятельности необходимо выделять конкретные отношения, которые складываются при ее осуществлении, очертить их круг и дать характеристику^[24].

В данном случае, традиционно можно выделять правоотношения:

- между предпринимателем и государством;

- между предпринимателями друг с другом;

- между предпринимателями и потребителями;

- внутрифирменные или внутрикорпоративные.

Однако, касаемо столь динамичного и подвижного процесса как предпринимательство этого недостаточно. В предпринимательской деятельности должны выделяться два компонента.

Первый можно обозначить статическим, так как он является статикой предпринимательства, то есть системой или совокупностью правоотношений, прав и обязанностей, которые устанавливаются правовыми нормами.

Вторым аспектом отражается динамика предпринимательской деятельности, он заключен в нормативном определении действий, которые совершаются предпринимателем вне зависимости от того, какие субъекты включаются в область данных действий в виде носителей прав и обязанностей.

Помимо этого, при рассмотрении какого-либо предпринимательского действия в динамике, то окажется крайне затруднительным определение корреспондирующего субъекта^[25].

По поводу предпринимательской деятельности как вида экономической активности необходимо заметить необходимость анализа ее правового режима на различных уровнях.

---

Первым уровнем образуется предпринимательская деятельность отдельного хозяйствующего субъекта, которая устанавливается в качестве совокупности его прав и обязанностей. Данный уровень достаточно полно анализируется в российской юридической литературе.

Вторым направлением правового регулирования экономической активности предполагается переход на более высокий уровень обобщения и обращение к экономике государства в общем^[26].

Следовательно, по нашему мнению, следует заметить, что предпринимательское право выступает в качестве комплексной интегрированной сферы права, совокупности правовых норм, которыми регулируются отношения в области организации, осуществления предпринимательской деятельности и управления ею на основе сочетания частных и публичных интересов.

Сторонниками концепции утверждается, что самостоятельность такой отрасли обусловливается, как минимум, благодаря трем факторам.

В первую очередь, предпринимательская деятельность в качестве предмета регулирования обладает рядом особенностей, которыми она отличается ее от иных отраслей человеческой деятельности.

Во-вторых, кроме частной области существует, и будет продолжать предпринимательскую деятельность в государственном секторе экономики.

Государственным предпринимательством требуется особое правовое регулирование, выходящее за пределы традиционного частного права.

В-третьих, в современных условиях сформировалась специфическая форма взаимоотношений между государством и рынком, при которой регулированием предпринимательской деятельности требуются особые методы, часто чуждые частному праву, потому что они основаны на публичном праве и полномочиях.

1.2. Место предпринимательского права в российской правовой системе

Предпринимательское право сегодня является неотъемлемой частью системы российского права как права рыночной экономики. Однако понимание предпринимательского права как самостоятельной комплексной интегрированной отрасли российского права, а тем более с тенденцией его развития в основную отрасль права не всегда разделяют всех юристов. Вопросы единства и дифференциации правового регулирования имущественных отношений являлся дискуссионным в советское время.

---