Файл: Оформление договора (Стадии заключения договора).pdf

В случае заключения договора, предметом которого являются материальные предметы (вещи, автомобили, недвижимость и т.п.), необходимо указывать в договоре конкретные, признаки, идентифицирующие эти предметы от остальных схожих по внешнему виду материальных объектов.

Например, в случае составления договора купли-продажи, необходимо указать конкретное имущество, которое передается покупателю, его название, количество, вес, место расположения, либо нахождения. При заключении договора оказания услуг, предметом являются предоставляемые услуги, в таком случае в договоре указывают вид и характер услуги, а так же место ее исполнения.

Второй пример можно отнести к смешанным типам договоров, по которым одновременно может передаваться имущество, выполняться работы и оказываться услуги. Четкость определения предмета договора требуется для организации бухгалтерского учета передаваемых материальных ценностей, выполняемых работ и оказываемых услуг.

Невыполнение вышеприведенных требований к правильному определению предмета договора и не полной его конкретизации в содержании договора, может привести к необходимости судебного разбирательства спора.

Порой сторонам заключающим договор достаточно сложно определить предмет договора.

Например, при составлении договора подряда в строительстве. В таком случае с одной стороны предметом является производство конкретного вида работ, которые должен контролировать заказчик. С другой стороны предметом договора подряда, также является и результат строительных работ (новое здание, реконструкция, ремонт), которые невозможно увидеть в реальности на момент заключения договора.

В такой ситуации предполагаемый предмет договора должен быть четко указан в пункте «Предмет договора», заключенного сторонами договора, при этом в указанном пункте можно указать конкретные характеристики объекта, строительство которого будет производиться по договору подряда.

Глава 2 Особенности оформления лицензионного договора

2.1 Понятие и виды лицензионного договора

Предметом лицензионного договора является предоставление или обязательство предоставить правообладателем (лицензиаром) другому лицу (лицензиату) права использования результата интеллектуальной деятельности или средства индивидуализации в предусмотренных договором пределах.

Не все виды интеллектуальной собственности из перечисленных в п. 1 ст. 1225 ГК РФ предполагают возможность предоставления прав их использования по лицензионному договору.

Из средств индивидуализации юридических лиц, товаров, работ, услуг и предприятий лицензионный договор может быть заключен только в отношении товарного знака или знака обслуживания.

Правообладатель фирменного наименования или наименования места происхождения товара не может распоряжаться исключительным правом на такой объект, в том числе не вправе отчуждать исключительное право на эти средства индивидуализации или предоставлять право их использования другому лицу.

Определенные формы предоставления права использования предусмотрены для коммерческого обозначения (средства индивидуализации принадлежащего правообладателю предприятия): правообладатель может предоставить такое право другому лицу в порядке и на условиях, которые предусмотрены договором аренды предприятия или договором коммерческой концессии.^[9]

Наряду с лицензионным договором распоряжение интеллектуальной собственностью в рамках договорных отношений может осуществляться путем заключения договора об отчуждении исключительного права на результат интеллектуальной деятельности или на средство индивидуализации.

От договора об отчуждении исключительного права на интеллектуальную собственность лицензионный договор отличает то, что его заключение не влечет за собой переход исключительного права к лицензиату. Лицензиат, в отличие от правообладателя, может использовать интеллектуальную собственность не любым способом, который не противоречит закону, а только теми способами, которые указаны в лицензионном договоре.

Любой договор, предусматривающий предоставление права использования интеллектуальной собственности, в котором прямо не указано, что исключительное право на результат интеллектуальной деятельности или на средство индивидуализации передается в полном объеме, считается лицензионным договором. Исключение составляет договор, который заключается в отношении права использования результата интеллектуальной деятельности, специально созданного или создаваемого для включения в сложный объект.^[10]

Лицензионный договор следует отличать от договора авторского заказа, предметом которого является обязательство автора по заказу другой стороны (заказчика) создать обусловленное договором произведение науки, литературы или искусства на материальном носителе или в иной форме. Однако, если по договору авторского заказа заказчику также предоставляется право использования произведения в установленных договором пределах, к такому договору применяются положения о лицензионном договоре о предоставлении права использования произведения (об издательском лицензионном договоре), предусмотренные соответственно ст.ст. 1286 и 1287 ГК РФ.

В зависимости от объема прав использования результата интеллектуальной деятельности или средства индивидуализации, остающихся у лицензиара, выделяется два вида лицензионных договоров:

- исключительная лицензия;

- простая (неисключительная) лицензия.

В зависимости от вида интеллектуальной собственности, предоставление права использования которого является предметом лицензионного договора, могут быть выделены:

- лицензионный договор на право использования программного продукта;

- лицензионный договор на право использования произведения;

- лицензионный договор о предоставлении права использования изобретения, полезной модели или промышленного образца;

- лицензионный договор о предоставлении права использования товарного знака.^[11]

Выделяют также издательский лицензионный договор.

В зависимости от способа заключения договора могут быть выделены:

- лицензионный договор, заключаемый в индивидуальном порядке, то есть, договор, существенные условия которого согласуются лицензиаром и лицензиатом индивидуально в каждом конкретном случае;

- лицензионный договор, который заключается в упрощенном порядке, путем присоединения к нему лица, пожелавшего заключить такой договор (открытая лицензия). Этот договор, заключаемый в отношении произведений науки, литературы и искусства (включая программы для ЭВМ, правовая охрана прав на которые приравнивается к охране авторских прав на произведения литературы, и базы данных, признаваемые составными произведениями - п. 2 ст. 1260, ст. 1261 ГК РФ), характеризуется тем, что его условия формулируются для неопределенного круга лиц и размещаются таким образом, чтобы лицензиат мог ознакомиться с ними до начала использования соответствующего произведения.

Таким образом, лицензионный договор является одним из видов гражданско-правовых договоров, путем заключения которого правообладатель распоряжается принадлежащим ему исключительным правом на охраняемый результат интеллектуальной деятельности или средство индивидуализации юридических лиц, товаров, работ, услуг и предприятий (интеллектуальную собственность).

2.2 Стороны лицензионного договора

Закон не устанавливает общих ограничений в отношении правового статуса лицензиара и лицензиата.

По общему правилу ими могут быть любые участники гражданского оборота - юридические лица, а также граждане (физические лица), как зарегистрированные, так и не зарегистрированные в качестве индивидуальных предпринимателей, если они обладают дееспособностью. Закон не делает исключений и для иностранных граждан, лиц без гражданства и иностранных юридических лиц, которые также являются участниками гражданского оборота и могут выступать в лицензионном договоре на стороне как лицензиара, так и лицензиата.^[12]

Исключение для правового статуса лицензиара предусмотрено в отношении товарного знака и знака обслуживания - его правообладателем может быть только юридическое лицо или индивидуальный предприниматель. Для лицензиата такое требование не предусмотрено, но, поскольку товарным знаком (знаком обслуживания) является обозначение, служащее для индивидуализации товаров (работ, услуг) юридических лиц или индивидуальных предпринимателей, практически он может использоваться только лицами, осуществляющими предпринимательскую деятельность по производству и (или) реализации товаров, выполнению работ, оказанию услуг.

Подтверждение наличия у лицензиара исключительного права на результат интеллектуальной деятельности или на средство индивидуализации.

Наличие у лицензиара исключительного права на результат интеллектуальной деятельности или на средство индивидуализации может подтверждаться разными способами, в зависимости от вида интеллектуальной собственности и конкретных обстоятельств. Исключительное право на изобретение, полезную модель, промышленный образец, селекционное достижение удостоверяется патентом, на топологию интегральной микросхемы - свидетельством о ее государственной регистрации.

Сведения о правообладателе (патентообладателе) содержатся в соответствующих государственных реестрах (Государственном реестре изобретений РФ, Государственном реестре полезных моделей РФ, Государственном реестре промышленных образцов РФ, Государственном реестре товарных знаков и знаков обслуживания РФ, Реестре топологий интегральных микросхем, Реестре программ для ЭВМ, Реестре баз данных (в последних двух случаях - если правообладатель по своему желанию зарегистрировал программу для ЭВМ или базу данных, пользуясь правом, предоставленным ему п. 1 ст. 1262 ГК РФ)).

Что касается права авторства, закон не определяет конкретных способов его доказывания. При отсутствии доказательств иного автором произведения считается лицо, указанное в качестве автора на оригинале или на экземпляре произведения либо иным образом, если соответствующая информация позволяет идентифицировать автора произведения. В остальных случаях автор определяется исходя из доказательств, которые при возникновении спора сумеет представить заинтересованное лицо.^[13] Например, суды признают надлежащими доказательствами авторства фотографии, исходные файлы фотоснимков, фотографии в бумажном исполнении, паспорт кинокамеры, экспертное заключение о выполнении спорного фотоснимка фотокамерой, принадлежащей истцу.^[14]

Наличие прав на использование результатов интеллектуальной деятельности в спорной ситуации может быть подтверждено также договорами о передаче исключительных прав, если по обстоятельствам дела возможно установить изначального правообладателя (исполнителя, передавшего права на использование фонограмм, и т.д.).^[15]

Таким образом, сторонами лицензионного договора являются лицензиар (обладатель исключительного права на результат интеллектуальной деятельности или на средство индивидуализации) и лицензиат (лицо, которому предоставляется право использования такого результата или такого средства в предусмотренных договором пределах)

2.3 Существенные условия лицензионного договора

Для возмездного лицензионного договора (а лицензионный договор предполагается таковым во всех случаях, если в нем нет прямого указания на безвозмездность и безвозмездный характер лицензионного договора не следует из закона) существенным также является условие о размере вознаграждения или порядке его определения.

Если существенные условия сторонами не согласованы, договор является незаключенным.

В частности, незаключенным является возмездный лицензионный договор, в котором отсутствует условие о размере вознаграждения или порядке его определения. При этом правила определения цены, предусмотренные п. 3 ст. 424 ГК РФ (по цене, которая при сравнимых обстоятельствах обычно взимается за аналогичные товары, работы или услуги), не применяются.^[16] Это связано с тем, что каждый объект интеллектуальной собственности обладает признаками уникальности, неповторимости.

Незаключенным будет считаться лицензионный договор, в котором сторонами не согласовано условие о предмете, например, договор о предоставлении права на публичное исполнение музыкальных произведений, если он не предусматривает конкретный перечень таких произведений.^[17]

В лицензионном договоре должно быть прямо указано право использования результата интеллектуальной деятельности или средства индивидуализации. В ином случае оно не считается предоставленным лицензиату (п. 1 ст. 1235 ГК РФ). Например, если лицензионное соглашение о предоставлении права использования программы для ЭВМ предоставляет лицензиату право установить, использовать, осуществлять доступ, отображать и запускать на компьютере только одну копию программного продукта, он не вправе распоряжаться им иным образом, в частности копировать эту программу, устанавливать ее на другие компьютеры, использовать такой продукт для оказания сетевых услуг третьим лицам на коммерческой основе и т.д.^[18]