Файл: Филиалы и представительства юридического лица.pdf

Введение.

Для ведения хозяйственно-экономической деятельности предприятиям необходимо иметь структуры, которые бы представляли его интересы и защищали их вне места его нахождения. Эту функцию призваны выполнять филиалы и представительства. Необходимость создания, существования, деятельности этих обособленных подразделений приводит к необходимости правовой регламентации этих процессов.

Создание филиала, представительства - все это традиционные пути расширения бизнеса. При этом правовое значение указанных структурных единиц организации в гражданском и налоговом законодательстве совпадает.

Правовое положение филиалов и представительств в настоящее время.

Юридическое лицо для осуществления каких либо функций за пределами своего основного места нахождения вправе создать в другом месте свое обособленное подразделение в виде представительства или филиала.

Статья 55 ГК РФ дает такое определение представительствам и филиалам:

1. Представительством является обособленное подразделение юридического лица, расположенное вне места его нахождения, которое представляет интересы юридического лица и осуществляет их защиту.

2. Филиалом является обособленное подразделение юридического лица, расположенное вне места его нахождения и осуществляющее все его функции или их часть, в том числе функции представительства.

3. Представительства и филиалы не являются юридическими лицами. Они наделяются имуществом создавших их юридических лиц и действуют на основании утвержденных ими положений.

Руководители представительств и филиалов назначаются юридическим лицом и действуют на основании его доверенности.

Представительства и филиалы должны быть указаны в учредительных документах создавшего их юридического лица.

Создавшие представительство или филиал юридические лица передают им некоторое имущество необходимое для осуществления функций представительства или филиала. Обязательно указывать об этом в своих учредительных документах, для того чтобы об этом знали потенциальные кредиторы. В связи с этим, выделенное представительствам и филиалам имущество, учитываемое на их отдельных балансах, может стать объектом взыскания кредиторов создавших их юридических лиц, причем не зависимо от того, связано это с деятельностью данных подразделений или нет. Вместе с тем, по долгам, возникшим в связи с деятельностью представительств и филиалов, юридическое лицо отвечает всем своим имуществом, а не только выделенным этим своим подразделениям.

Для осуществления представительских и иных юридических функций от имени юридического лица последнее должно выдать доверенность назначенному им руководителю своего представительства или филиала. Совместное Постановление Пленумов Верховного Суда и Высшего Арбитражного Суда РФ N 6/8 (п.20) требует наличия у руководителя филиала или представительства доверенности и в том случае, когда его полномочия определены учредительными документами создавшего их юридического лица.

Правовой статус филиалов и представительств так же закреплен в законах "Об акционерных обществах" от 2.12.95, "Об обществах с ограниченной ответственностью” от 8. 2 .98.

В статье 5 ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью" имеются нормы, которые устанавливают возможность организации филиалов и представительств по решению общего собрания участников общества, принятому большинством не менее 2/3 голосов от общего числа голосов участников общества, однако в уставе общества может быть предусмотрена необходимость большего числа голосов (п . 1 ).

Сообщения об изменениях в уставе общества сведений о его филиалах и представительствах предоставляются в орган, осуществляющий государственную регистрацию юридических лиц. Указанные изменения в уставе общества вступают в силу для третьих лиц с момента уведомления о таких изменениях орган, осуществляющего государственную регистрацию юридических лиц.

Отдельные виды хозяйственной деятельности физических и юридических лиц из-за своей значимости для общества и государства нуждается в особом контроле. Этот контроль осуществляется при помощи лицензирования, то есть выдачи разрешений на право занятия определенной деятельностью при обязательном соблюдении лицензионных требований и условий. Лицензии могут выдаваться, как федеральными органами исполнительной власти в чью компетенцию это входи, так и органами исполнительной власти субъектов федерации правомочных заниматься лицензирование. Лицензия, выданная федеральным органом исполнительной власти, действительна на всей территории государства, а лицензия, выданная лицензирующим органом субъекта федерации, действует на территории другого субъекта только после уведомления соответствующих органов, занимающихся лицензированием на территории данного субъекта федерации. Деятельность по лицензированию осуществляется на основании Закона " О лицензировании отдельных видов деятельности" от 25. 09.98 с изменениями от 26.11.98. Порядок ведения лицензирующей деятельности утвержден Постановлением правительства РФ от 24.12. 94. В приложении к этому постановлению перечислены федеральные органы исполнительной власти , уполномоченные выдавать лицензии с указанием видов деятельности для каждого. В настоящее время лицензированию подлежит более двухсот видов хозяйственной деятельности.

При выдаче лицензии юридическому лицу, имеющему обособленные подразделения, одновременно с лицензией выдаются ее заверенные копии с указанием местоположения каждого подразделения. Копии лицензий регистрируются отдельным органом . Этот порядок установлен Законом "О лицензировании отдельных видов деятельности". Однако отдельные виды хозяйственной деятельности подлежат лицензированию на основании других нормативных актов , и они содержат правила отличные от тех , которые указаны в ФЗ "О лицензировании" .

Филиалы и представительства не вправе вступать в гражданские правоотношения от своего имени . Они всегда действуют только от имени создавшего их юридического лица . Так , Пленум Высшего Арбитражного Суда РФ Постановлением от 2 .12 . 93 ."Об участии в арбитражном процессе обособленных подразделений юридических лиц" установил, что при возникновении споров по обязательствам юридических лиц претензии и исковые требования не могут предъявляться от имени филиалов и представительств, либо к филиалам и представительств. В случае, когда филиалам и представительствам предоставляется право осуществлять в арбитражном процессе полномочия стороны по дел, указанные подразделения выступают от имени соответствующего юридического ли, и взыскания производятся арбитражным судом с юридического лица либо в его пользу. Согласно п. 2 статьи 25 Арбитражно - процессуального кодекса, иск к юридическому лицу, вытекающий из деятельности его обособленного подразделения, предъявляется по месту нахождения данного подразделения.

Юридическое лицо вправе реорганизовывать свои филиалы и представительств, в том числе и превращать их в юридические лиц, которые могут вступать самостоятельно и от своего имени в гражданские и договорные правоотношения.

Разбираемся в понятиях и полномочиях.

Согласно Гражданскому кодексу РФ, филиал выполняет все или часть функций своего юридического лица. Представительство выполняет только представительские функции своего юридического лица.

В Налоговом кодексе РФ понятие «обособленное подразделение» не рассматривается как самостоятельное, оно используется только для целей самого же Налогового кодекса РФ и для налогообложения. То есть в виде нового вида подразделений, отличающегося от филиалов и представительств, обособленное подразделение не выделяется. В статье 11 Налогового кодекса РФ прямо указано, что главным признаком обособленного подразделения является фактическое наличие оборудованного стационарного рабочего места.

Логика в данном случае такая: если есть работник, значит, ему платится зарплата, соответственно идут отчисления с зарплаты. А если еще работник получает деньги от клиентов, значит, данное место нахождения является источником доходов и т.п.

Поэтому, делая выбор между филиалом, представительством и обособленным подразделением, руководствуйтесь следующим подходом.

Если вы не просто создаете удаленные рабочие места, а, например, офис, в котором будет вестись работа с клиентами, заключаться контракты, или вам просто нужен красивый официальный статус, тогда лучше создать филиал или представительство. А если у вас УСНО и вы не хотите вносить изменения в устав юридического лица (т.к. филиалы и представительства должны быть указаны в уставе и с ними нельзя быть на УСНО), тогда предпочтение должно быть отдано обособленному подразделению.

Филиалы, представительства и иные обособленные подразделения не являются самостоятельными субъектами права. Это означает, что у них нет самостоятельных прав и обязанностей, они никогда не являются стороной сделки или стороной в судебном заседании, они не сдают от своего имени налоговых деклараций и не платят налогов - все это делает юридическое лицо.

А вот руководителя данные субъекты права иметь могут. Наличие полномочий руководителя обособленного подразделения (а также филиала и представительства) зависит не от факта его назначения или названия должности, и даже не в силу перечисления его полномочий в Положении о филиале (представительстве), а исключительно от наличия доверенности от руководителя юридического лица. Говоря иными словами, действия руководителя обособленного подразделения (филиала, представительства), ничем не отличаются от действий иного представителя Общества, у которого есть доверенность с аналогичными полномочиями.

В Информационном письме Высшего Арбитражного Суда РФ от 14 мая 1998 г. № 34 прямо предусмотрено, что обособленное подразделение, не являющееся юридическим лицом, может предъявлять иск только от имени юридического лица. К исковому заявлению, подписанному руководителем обособленного подразделения, должна быть приложена доверенность (или ее копия) юридического лица, подтверждающая полномочия на подписание искового заявления от имени юридического лица.

Не менее важным является вопрос об оформлении отдельного банковского счета для обособленного подразделения (филиала, представительства). В Инструкции Банка России от 14.09.2006 № 28-И прямо указано о возможности открытия счета юридическому лицу, но для «совершения операций» филиалом или представительством. Исходя из данной инструкции, следует, что счет открывается для самой организации.

Что касается отдельного наименования, то обособленное подразделение (филиал, представительство) может его иметь, хотя это совсем не обязательно (законом подобной обязанности не предусмотрено).

Порядок создания филиалов и представительств.

В первую очередь необходимо принять решение о создании филиала и представительства. Данное решение принимается общим собранием участников юридического лица, оно должно быть оформлено протоколом или решением (в случае, если в обществе один участник).

Решение о создании филиала (представительства) может быть также принято советом директоров. Такая возможность должна быть предусмотрена в уставе. Тем не менее, даже если такая возможность в уставе предусмотрена, мы рекомендуем оформить создание филиала одним решением (протоколом) - общего собрания участников. И в нем отразить создание филиала, а также принятие решения о внесении изменений в устав. Дело в том, что создание филиала (представительства) предполагает внесение изменений в устав. Решение о внесении изменений в устав полномочно принимать только общее собрание участников общества.

Внесение изменений в устав.

Согласно статье 55 Гражданского кодекса РФ, в устав необходимо внести «сведения» о филиале (представительстве). Какие именно сведения - закон умалчивает, однако, учитывая сложившуюся практику, в большинстве случаев все ограничиваются адресом филиала (представительства) и его наименованием (в случае, если таковое присвоено).

Положение о филиале, представительстве

Срок утверждения Положения отсутствует, но будет проще и удобнее, если такое решение принимается одновременно с решением о создании филиала или представительства (т.е. в том же Протоколе).

Положение о филиале (представительстве) можно расценивать как внутренний документ организации. Полномочие по утверждению Положения о филиале (представительстве) возлагается на общее собрание участников или совет директоров (если данный орган предусмотрен уставом организации).

Итак, для регистрации филиала (представительства) в ЕГРЮЛ с внесением изменений в устав юридического лица в регистрирующий отдел ИФНС (по основному месту нахождения общества) необходимо подать следующие документы: