Файл: Источники права (Понятие источников права).pdf

Юридическая природа правовых позиций Конституционного Суда как формирующихся источников права широко обсуждается в настоящее время юридической общественностью. Довольно широкое распространение получило суждение, причисляющее подобные правовые позиции к источникам российского права.

Нормативные начала решений Конституционного Суда обладают высокой степенью информационно-правовой насыщенности и обобщенности, способностью отражать посредством своих конституционно-интерпретационных характеристик высшие конституционные ценности на основе выявленного в решении Суда баланса государственных (публичных) и частных интересов, соответствующих социальных притязаний [10].

К нетипичным источникам российского права могут быть отнесены и правоположения судебной практики. Проблема признания правоположений судебной практики в качестве источника права в последнее время активно обсуждается в научной литературе. Вопрос о возможности рассмотрения судебной практики в качестве источника права на протяжении длительного времени является дискуссионным как в юридической науке, так и среди практикующих юристов.

В настоящее время в большинстве публикаций не только российских, но и ученых из Белоруссии, считая постановления Пленума Верховного суда Республики Беларусь источником права. В Казахстане нормативные постановления Верховного Суда объявлены в Конституции Республики Казахстан действующим правом.

Суды вынуждены вырабатывать правоположения по делам, связанным с восполнением пробелов в законодательстве. В соответствии с частью 2 статьи 5 Федерального Конституционного Закона «О судах общей юрисдикции в Российской Федерации» № 1-ФКЗ, никто не может быть лишен права на рассмотрение его дела. Но нередки случаи, когда норма, которая должна регулировать спорные отношения отсутствует [2].

В этом случае суд может применять аналогию права и аналогию закона. Статья 6 Гражданского кодекса РФ прямо предусматривает возможность применения аналогии. Суды также вынуждены вырабатывать правоположения по делам связанным с восполнением пробелов, устранением коллизий и определением оценочных категорий. При помощи правоположений судебной практики суды реализуют поднормативную функцию, которую принято называть нормоконтролем [1].

Термин «нормоконтроль» применительно к судебной деятельности введен в научный оборот судебной практикой. Впервые его употребил Конституционный Суд РФ в постановлении от 16 июня 1998 г. № 19-П по делу о толковании отдельных положений ст. 125, 126 и 127 Конституции РФ [3].

Проверка судами нормативных правовых актов является важным инструментом в механизме разделения властей. Судебный нормоконтроль, с одной стороны, является важнейшим средством «сдерживания» законодательной власти от попыток издания «неправовых» законов, нарушающих баланс властей в государстве, и т.д.; с другой – контроль суда за нормативными правовыми актами органов исполнительной власти позволяет сдерживать их от незаконного нормотворчества, осуществляемого с превышением их полномочий [16].

Реализация судебных полномочий по проверке нормативных правовых актов является важнейшим средством сохранения равновесия всей нормативно-правовой системы.

Многообразие источников (форм) права, по мнению автора статьи, является объективно обусловленным, поскольку они принимают активное участие в закреплении и развитии сложившихся правоотношений в России. Способствуют достижению четкого и оперативного регулированию, а также к стабильности гражданского оборота в целом.

Глава 2. Источники права: виды и классификация

2.1 Виды источников права

В теории права значительное место занимает дискуссия об адекватности использования терминов «форма права» и «источник права». Юристы преимущественно пользуются лишь одним из значений этого термина – формой права (источником права), рассматривая их как равнозначные понятия.

Такой подход наиболее широко используется в учебной литературе. В научной литературе встречаются другие предложения. Они разнообразны, противоречивы, не систематизированы и не имеют концептуального выражения. До настоящего времени в российской правовой науке отсутствует не только единство мнений относительно содержания научного понятия «источник права», но и полноценная концепция источников права, отражающая их природу, особенности и многообразие. Вопрос о количестве и видов источников права следует разрешать исходя из понимания правотворчества и правообразования [8].

Правотворчество – это правовая форма деятельности государства с участием гражданского общества (в предусмотренных законом случаях) по установлению (санкционированию), изменению, отмене юридических норм. Правообразование же представляет все формы и средства возникновения, развития и изменения права, в том числе и правотворчество.

Это весь процесс формирования права, который в своем развитии проходит три этапа:

• этап возникновения общественных отношений, нуждающихся в правовом регулировании. На этом этапе нет правотворчества, но правообразование уже началось;
• этап осознания необходимости правового регулирования данных общественных отношений. На этом этапе также правотворчества еще нет, но формируется уже правосознание;
• этап непосредственного правотворчества. На нем устанавливаются необходимые нормы права. Правотворчество заключительный этап правообразования [11].

Исходя из предложенного подхода, следует выделять три вида источников права:

• материальные;
• идеологические;
• формально-юридические (форма права).

Каждый из них фиксирует определенный уровень существования источников права в реальной действительности. Каждый является относительно самостоятельным и может быть подвергнут отдельному изучению.

Такая теоретическая модель системы источников права позволяет связать все источники между собой, выявить объективные и субъективные причины возникновения права, степень его зависимости от общественных отношений, а также объяснить необходимость принятия нормативных правовых актов. Важно создать гармоничный баланс всех видов источников права [17].

Материальные источники права – это отношения и условия жизни общества. Они раскрывают причины возникновения права в целом, обусловливают содержание юридических норм. Материальные источники определяют предмет и пределы правового регулирования. Эти источники официально не признаются в качестве нормативных регуляторов, но нуждаются в юридическом закреплении.

Общественные отношения (материальные источники) оказывают воздействие на правосознание, идеологию, которое моделирует правовое поведение, создает нормы права. Если вне человеческого общества права не существует, то можно назвать его генетическим источником права.

Материальные источники права, как вид источников, характеризуются тем, что они не имеют своего выражения, закрепления, находятся в постоянном изменении, динамике. Каждый день, месяц издаются нормативные правовые акты, регулирующие все новые и новые общественные отношения. Они обладают фундаментальным, «материнским» значением по отношению к идеологическим и формально-юридическим источникам права, служат «базой процесса зарождения правовых норм».

Идеологические источник права – это правосознание и, прежде всего, правовая идеология. Под данное понятие подпадают правовые презумпции, правовые аксиомы, юридические доктрины и учения, которые, в свою очередь, определяются аксиологическим аспектом, т. е. являются наиболее ценными для общества.

Идеологические источники права – это специфический теоретико-правовой инструментарий, который:

1. Представляет собой проверенные на практике или научно обоснованные юридически значимые конструкции (положения, принципы, аксиомы, фикции, доктрины);

2. Является формализованным. Инструментарий закреплен в научных текстах, правовых позициях Конституционного Суда Российской Федерации, Верховного Суда Российской Федерации, документах международного права, частично легализован в праве;

3. Он рационально объясняет практику, социальную целесообразность ее правового регулирования и в силу этого является интеллектуальной основой правомерного поведения субъектов права;

4. Инструментарий напрямую не связан с нормотворчеством органов государственной власти. Он не имеет непосредственного отношения к правотворческому процессу. Создается при отсутствии прописанных правотворческих процедур и вне определенных стадий (процедур). Их письменное изложение жестко не привязано к требованиям правотворческой техники. Он не структурирован как нормативные правовые акты;

5. Теоретико-правовой инструментарий определяет качество нормативной регуляции формально-юридических источников права (формы права). Функциональное назначение идеологического источника права для общества заключается в его возможности обеспечивать упорядочение отношений между людьми независимо от формы выражения. Форма права (формально-юридические источники) [13].

Под источником права в формально-юридическом смысле понимаются специальные юридические конструкции, с помощью которых правовые нормы не только воспринимаются как таковые с присущими им характеристиками, но и функционируют в качестве именно юридических норм. В литературе они исследованы очень широко, поэтому в статье они не рассматриваются. Итак, источники права – многоуровневое, системное юридическое образование, обусловленное процессом правообразования. Это взаимосвязанный и взаимозависимый единый комплекс, включающий несколько уровней (видов, элементов). Их сочетание обусловливает качество принимаемых нормативных правовых актов, эффективность правового регулирования.

2.2 Классификации источников права

В российской юридической науке существуют различные классификации источников права. Так, профессор Г.Ф. Шершеневич полагал, что существование источников права в государстве вызвано волей государственной власти, и поэтому различал виды источников права в зависимости от того, какому из них государственная власть придала обязательный характер:

1. Материальные источники права – то, где находится содержание нормы права. Таким источником может быть законопроект, обычай, монография правоведа или текст религиозной книги;

2. Формальные источники права – то, что дает обязательную силу правилу поведения, устанавливая в качестве меры государственного принуждения санкцию за его нарушение (например, закон, нормативный договор, судебный прецедент) [4].

В итоге, в рамках этой классической классификации источников права формальный источник права всегда содержит в себе материальный источник права, но не наоборот. По мнению профессора М.Н. Марченко, источники права необходимо классифицировать на:

1. Первичные источники права (материальные, социальные и иные) – те, которые обусловливают содержания вторичных источников права;

2. Вторичные источники права (формально-юридические) – те, к которым относятся общеизвестные формы права (например, правовой обычай и т.д.).

Сравнивая классификации, отметим их сходство, поскольку в первичных источниках права, как и в материальных, содержатся правила поведения, а вторичные, как и формальные, придают им общеобязательный характер. По мнению профессора В.А. Четвернина, источники права можно разделить в зависимости от процесса формирования норм права на:

1. Первичные источники права – это оригинальные правовые тексты, в которых впервые формулируются нормы права (например, закон);

2. Вторичные источники права – те, в которых интерпретируется содержание первичных источников права, уточняется смысл первичных правоположений и формулируются вторичные правоположения (к примеру, Постановление Правительства РФ, принятое на основании закона).

На мой взгляд, в данной классификации смешиваются источники права с интерпретационными актами, под которыми в науке понимается результат праворазъяснительной деятельности, содержащий в себе разъяснение о том, как следует понимать и применять на практике нормы права.

По мнению доктора юридических наук Н.Н. Вопленко, источники права необходимо классифицировать по субъектам и способу формирования на:

1. Социальные – это объективно сложившиеся в данном обществе факторы правообразования (экономика, политика, психология, иделогия и т.д.);

2. Легальные – это субъекты, правомочные устанавливать правовые нормы (народ, органы государства, должностные лица и общественные объединения);

3. Юридические (формы права), которые подразделяются на формы права, установленные государством (нормативные правовые акты), и формы права, санкционированные государством (правовой обычай, правовая доктрина, юридическая практика, религиозные нормы, нормативный договор и т.д.) [12].