Файл: Заключение договора (Содержание договора и порядок его заключения).pdf

Таким образом, содержание договора - это совокупность условий, на которых он заключен. По общему правилу, закрепленному в законе, условия договора определяются по усмотрению сторон, кроме случаев, когда содержание соответствующего условия предписано законом или другими нормативными актами. Условия, на которых заключается договор, имеют разное значение и оказывают неодинаковое влияние на его заключение. Вследствие этого условия делят на существенные, обычные и случайные, такое деление имеет практическое значение для установления факта заключения договора и разработки его условий. Существенные — это обязательные условия, достижение соглашения по которым необходимо для возникновения договора. Существенными по сути становятся все условия, содержащиеся в конкретном договоре, ибо их наличие и содержание являются результатом взаимного согласования воль его участников.

1.2. Правовые особенности преддоговорной стадии заключения гражданско-правовых договоров

Договор - это всегда соглашение, но каким же образом происходит заключение договора? По своей сути заключение договора - это не одномоментное действие сторон, заключающееся, например, в подписании определенного документа, но процесс, который начинается до возникновения прав и обязанностей по договору. При этом нельзя быть уверенным, что процесс заключения договора выразится в конечном итоге в его заключении. Поскольку, основная цель субъектов делового оборота - установление, изменение и прекращение гражданско-правовых обязанностей, вступление их в первую стадию - процесс заключения договора - является необходимым, и, как следствие, предполагает непременность совершения определенных действий, которые, в итоге, приведут к возникновению, изменению или прекращению прав и обязанностей.

Применительно к предварительному договору идея законодателя состоит в том, что далеко не все участники делового оборота, вступая в стадию заключения договора, отдают себе отчет в том, какие именно существенные условия договора необходимо согласовать. Эта идея нашла свое закрепление в Постановлении Президиума ныне упраздненного Высшего Арбитражного суда (далее – ВАС РФ), согласно которому в своей деятельности судам необходимо руководствоваться идеей сохранения договорных отношений сторон. Соответствующим образом сформирована и судебная практика.

Вместе с тем указанное мнение является спорным. Существуют различные точки зрения на то, какая сторона является заведомо слабой, менее защищенной в подобных правоотношениях - сторона, для которой заключение договора является обязательным, или сторона, с которой лицо, осуществляющее предпринимательскую и иную приносящую доход деятельность (назовем такое лицо «обязанным лицом»), обязано его заключить. По мнению Конституционного суда РФ (далее - КС РФ), такое неравенство направлено на «защиту интересов гражданина как экономически более слабой стороны в этих правоотношениях». Правом требовать заключения договора по мнению Конституционного Суда РФ обладает только слабая сторона, а лицо обязанное делать этого не вправе. Здесь очевидно несовершенство законодательного регулирования, в настоящее время имеется большое количество решений судов, в которых недобросовестные контрагенты пользуются обязанностью таких юридических лиц оказывать соответствующие услуги (выполнять работы, продавать товары), но при этом фактически не заключают договоры. У «сильной» стороны данного договора отсутствует возможность понудить «слабую» к заключению договора, что подтверждается судебной практикой^[12].

Еще одним примером преддоговорной ответственности в рамках действующего законодательства, являются случаи обязательной государственной регистрации некоторых договоров. Статья 164 ГК РФ предусматривает обязанность для контрагентов произвести государственную регистрацию договоров в случаях, предусмотренных законодательством, под страхом отсутствия наступления правовых последствий. В.С. Комарицкий отмечает классификацию таких договоров: «первую группу составляют договоры, связанные с недвижимостью (сюда можно отнести договор аренды здания или сооружения, заключенный на срок не менее года; договор, предусматривающий отчуждение недвижимости под выплату ренты; и др.), во вторую группу входят соглашения, являющиеся акцессорными по отношению к договорам, требующим государственной регистрации (в эту группу включаются договор уступки требования и договор перевода долга), третью группу составляют смешанные (непоименованные) договоры, при заключении которых соблюдение императивных норм законодательства, касающихся договоров, составляющих их часть, является обязательным».^[13]

В настоящий момент Гражданский кодекс РФ считает не зарегистрированные в установленном порядке договоры, к примеру, аренды здания, на срок не менее года, незаключенными. Вместе с тем в случае, если один из контрагентов уклоняется от регистрации такого договора, его по решению суда можно к этому понудить. Это и есть еще один момент преддоговорной ответственности, действующий в российском праве - фактически договор еще не заключен (поскольку его заключенность напрямую зависит от факта государственной регистрации), но обязанности у стороны по совершению действий, направленных на его регистрацию, уже есть. Вместе с тем, такую ответственность нельзя отнести к преддоговорной с обывательской точки зрения, поскольку договор на бумаге сторонами фактически подписан, отсутствует лишь его государственная регистрация (в отличие от, скажем, преддоговорной ответственности при оферте, где обязательства возникают до подписания сторонами договора), но с точки зрения теории такая ответственность вполне вписывается в формулировку «преддоговорная».

1.3 Оферта и способы заключения гражданско-правовых договоров

По общему правилу заключение договора происходит в двух этапах – направление оферты, - предложения о заключении договора, и акцепт – ответ на такое предложение.

«Офертой признается адресованное одному или нескольким лицам предложение, которое сформулировано достаточно определенно и выражает намерение лица, сделавшего предложение, считать себя заключившим договор с адресатом, если последним будет принято предложение»^[14]. Понимание смысла правовой природы оферты вызывало споры в научной литературе, что привело к возникновению различных точек зрения на ее суть: так, Ю.А. Поваров полагает, что оферта (и следующий за ней акцепт) – это односторонние сделки^[15]; Е.В. Позднышева и другие авторы - что данные институты являются по своей сути двумя составляющими одного целого - двусторонней сделки, т.е. договора^[16]. Первая точка зрения видится более предпочтительной в связи со следующим.

«Сама по себе оферта, исходя из ее определения, данного в ГК РФ, является лишь предложением, выражающим намерение заключить договор, – рассуждает В.С. Комарицкий, - такое предложение, несомненно, порождает у лица обязанность заключить договор в случае получения акцепта от потенциального контрагента. Также неоспоримым является и тот факт, что для возникновения договорной обязанности - то есть для возникновения тех правовых последствий, на которые была направлена оферта, требуется также волеизъявление другой стороны»^[17].

Таким образом, оферта является односторонней сделкой, однако с оговоркой, что появление договора ставится в зависимость от воли (если точнее - от наличия воли и волеизъявления) субъекта, которому направлено предложение заключить такой договор.

Законодатель регулирует два этапа заключения договора в главе 28 ГК РФ. Как известно, обязательным атрибутом оферты является наличие в ней существенных условий договора, на заключение которого она направлена, что порождает обязанность для сторон в оферте указывать условия, названные в законе существенными

Так, согласно п.1 ст. 435 ГК РФ: «Оферта должна содержать существенные условия договора». Если вторую сторону договора полностью устраивают условия оферты, то эта сторона посылает акцепт оференту, т.е. положительный отзыв на оферту. С момента получения оферентом акцепта договор будет считаться заключенным.

Для того, чтобы стороны могли достичь соглашения и тем самым заключить договор, необходимо, по крайней мере, чтобы одна из них сделала предложение о заключении договора, а другая – приняла это предложение. Поэтому заключение договора проходи две стадии. Первая стадия называется офертой, а вторая – акцептом. В соответствии с этим сторона, делающая предложение заключить договор, именуется оферентом, а сторона, принимающая предложение, - акцептантом. Договор считается заключенным, когда оферент получит акцепт от акцептанта.

В современной деловой практике используются два способа заключения гражданско-правовых договоров:

- «между присутствующими» - когда стороны одновременно находятся в месте заключения договора;

- «между отсутствующими» - когда стороны согласовывают условия и заключают договор путем дистанционного обмена информацией (письмами, факсами и т.п.)^[18].

При этом способ «между отсутствующими» в последние годы становится все более распространенным, поскольку, расширяя рынки закупки и сбыта, значительное число организаций заключают договора с контрагентами, расположенными в других городах, а зачастую и странах.

Таким образом, офертой называется предложение, адресованное одному или нескольким конкретным лицам, содержащее все существенные условия договора, которое достаточно определенно и выражает намерение лица, сделавшего предложение, считать себя заключившим договор с адресатом, которым будет принято предложение (ст. 435 ГК РФ).

Неотъемлемой частью оферты являются следующие элементы предполагаемого договора (ст.432 ГК РФ):

1) предмет договора;

2) условия, которые названы в законе или иных правовых актах как существенные или необходимые для договоров данного вида;

3) условия, относительно которых по заявлению одной из сторон должно быть достигнуто соглашение. Важно, чтобы подобное заявление было четко сформулировано стороной, т.е. в отношении соответствующего условия должно быть прямо заявлено о необходимости достижения соглашения под угрозой отказа от заключения договора.

Поскольку направление оферты является стадией процесса заключения договора, имеющей правообразующее значение, существенным является факт появления окончательно сформировавшегося намерения стороны заключить договор. Именно это позволяет разграничить предложение провести переговоры с целью оценить возможности заключения договора и непосредственно оферту.

«Однако не любое предложение о заключении договора признается офертой» - отмечает В.В. Витрянский^[19]. «Предложение о заключении договора является офертой, если оно, - выделяет Е.В. Богданов, - 1) обращено к одному или нескольким конкретным лицам (за исключением публичной оферты); 2) определенно; 3) выражает намерение стороны, предлагающей сделку, заключить договор»^[20].

«Оферта, как правило, безотзывна. – считает В.В. Ралько. - Оферент не может отозвать свое предложение в течение срока, определенного в самой оферте для ее приема адресатом, если иные условия не предусмотрены в самой оферте либо не вытекают из ее существа или обстановки, в которой оно было сделано (ст. 436 ГК РФ). Если возможность отзыва оферты предусмотрена, то отзыв оферты не считается сообщенным, пока не доведен до сведения лица, которому оферта была адресована»^[21]. В случае, когда извещение об отзыве оферты поступило ранее или одновременно с самой офертой, она считается неполученной.

В настоящее время суды зачастую принимают решения о несогласованности существенных договорных условий в высказанной одним из контрагентов оферте и тем самым сводят усилия второй стороны (которые могут выразиться в перечислении денежных средств, подготовке производства или иных действиях, направленных на возникновение прав и обязанностей) на нет. Такая позиция судов, несомненно, является правильной с точки зрения действующего законодательства, однако насколько она является способствующей разумному развитию гражданских правоотношений? Представляется, что такое требование к оферте несколько мешает функционированию рыночной экономики.

С другой стороны, оно служит определенной защитой потенциального оферента, который, будучи неправильно или не совсем правильно понятым другой стороной, может оказаться в ситуации, когда его понуждают заключить договор, на заключение которого его воля изначально направлена не была. С целью недопущения возможных негативных последствий необходимо в конечном итоге защитить как оферента, так и лицо, представляющего акцепт на предлагаемую ему оферту.

Применительно к срокам, определенным в оферте для ее приема, следует различать 2 вида оферт:

оферта, содержащая указание на срок акцепта;

оферта, не содержащая указания на срок акцепта.

Если в тексте оферты определен срок для акцепта, то договор считается заключенным, когда акцепт получен стороной, предлагающей сделку, в пределах указанного в ней срока (ст. 440 ГК РФ). Таким образом, она обязана ждать ответа на свою оферту и в течение всего этого срока не предпринимать каких-либо действий, способных поставить под сомнение возможность заключения договора. Иначе она будет вынуждена возместить убытки, возникшие у акцептанта вследствие того, что он своевременно акцептовал оферту, заключив договор, становящийся, однако, неисполнимым, например, из-за заключения оферентом тождественного договора с другим контрагентом.