Файл: Нотариат в РФ (Понятие, сущность, особенности нотариата).pdf

Справедливо отмечает В.А. Лазарева: «Судебная власть осуществляется лишь в особой процессуальной форме правосудия посредством разрешения социальных конфликтов правового характера, защиты и восстановления нарушенных или оспариваемых прав»^[25].

Ученые подчеркивают тот факт, что основные различия между судом и нотариатом сводятся к предмету их компетенции. Основной целью правосудия является разрешение возникшего правового спора, непосредственно отправление правосудия является средством, способным этот спор разрешить, следовательно, невозможно применять термин правосудие при разрешении бесспорных конфликтов.

Таким образом, деятельность нотариуса по объективным причинам не может являться правосудием, так как нотариус не ведет рассуждений о справедливости, он не занимается исследованием и установлением спорных доказательств. Данная функция непосредственно связана со снижением рисков возникновения правовых споров, разрешение которых происходит в суде.

2.2 Содержательные функции нотариата

Содержательные функции включают в себя: охранительную, удостоверительную, юрисдикционную и правоустановительную функции.

Охранительная функция нотариата

Охранительная функция нотариата отражает возложенную на систему нотариата обязанность по охране прав участников нотариального производства, по содействию в осуществлении ими прав и исполнению обязанностей. Нотариус осуществляет данную функцию при совершении любого нотариального действия. Говоря об охранительной функции, необходимо сказать о том, что она рассматривается уже, чем правоохранительная, так как в охранительной функции на первом месте выступает инициатива участия в нотариальном действии.

Охранительная функция является основным направлением правового воздействия, целью которого выступает охрана общественных отношений, исключение разного рода негативных явлений, противоречащих установленных ценностям и моральным нормам.

Самостоятельной формой реализации данной функции выступает нотариальный акт – «процедурно оформленное, выражающее волю государства решение специально уполномоченного субъекта, основанное на диспозиции нормы материального права и официально подтверждающее субъективное право конкретного лица или юридический (доказательственный факт)»^[26]. Признаками нотариального акта являются: нотариальный акт выносит уполномоченное лицо от имени Российской Федерации; имеет индивидуально определённых адресатов; является властным подтверждением субъективных прав или юридических фактов; носит правоустанавливающий характер; обладает особой спецификой, указывающей на охранительную сущность нотариальной процедуры; возникновение нотариального акта возможно только в том случае, если соблюдены нормы материального права и юридическая процедура нотариального действия; является актом, предупреждающим возникновение юридического спора.

Самостоятельной формой реализации охранительной функции является и само нотариальное действие. Нотариальное действие – многозначное понятие, включающее в себя: содержание процедуры нотариальной деятельности, которая выражается в последовательном совершении и накоплении юридических фактов в фактическом составе (нотариальной действие в динамике); является результатом нотариального производства как юридический факт (нотариальное действие в статике).

Характеризуя нотариальное действие как динамичное понятие, необходимо сказать о том, что для того, чтобы достичь желаемого правового результата, необходимо совершить не одно юридическое действие, а целый массив юридических действий. Выделим юридические признаки, необходимые для определения качественной характеристики нотариального действия:

• нотариальное действие совершается только установленными в федеральном законе лицами: нотариусом или другим уполномоченным законом лицом;
• нотариальное действие совершается от имени Российской Федерации, что определяет его публичный статус. Нотариальное действие является официальным, нотариус имеет печать с изображением Государственного герба РФ;
• нотариальное действие должно быть регламентировано в законе. Действия, не предусмотренные законом, нотариус совершать не вправе;
• нотариальное действие совершается в границах специальной процедуры – нотариального производства;
• нотариальное действие обязано отвечать требованиям, установленным в законодательстве.

Все изложенные выше признаки должны существовать в совокупности, если один из признаков будет отсутствовать, это может привести к тому, что нотариальное действие будет признано несовершенным, а соответствующий фактический состав не будет завершен.

Согласно ст. 1 «Основ законодательства Российской Федерации о нотариате»: «Нотариат в Российской Федерации призван обеспечивать в соответствии с Конституцией Российской Федерации, конституциями (уставами) субъектов Российской Федерации, настоящими Основами защиту прав и законных интересов граждан и юридических лиц путем совершения нотариусами предусмотренных законодательными актами нотариальных действий от имени Российской Федерации». Законодатель определил охранительную функцию нотариата, как главную функцию нотариальной деятельности, придав ей публичный характер – нотариальные действия совершаются от имени Российской Федерации.

Необходимо выделить основные направления нотариальной деятельности, в которых происходит непосредственная реализация охранительной функции нотариуса:

• охранительные действия нотариуса, а именно, принятие мер к охране наследственного имущества, данная функция получила свое закрепление в главе ХI «Основ законодательства Российской Федерации о нотариате»: «Принятие мер к охране наследственного имущества.

Выдача свидетельств о праве на наследство».

С.С. Желонкин и Д.И. Ивашин справедливо полагают, что: «Охрана наследственных прав – система мер по обеспечению сохранности наследственного имущества до вступления наследника в наследственные права с целью исключения возможности порчи, утраты и хищения данного имущества». Цели принятия мер по охране наследства: сохранение наследства, защита прав наследников.

В соответствии со ст. 64 «Основ законодательства Российской Федерации о нотариате»: «Нотариус по месту открытия наследства по сообщению граждан, юридических лиц либо по своей инициативе принимает меры к охране наследственного имущества, когда это необходимо в интересах наследников, отказополучателей, кредиторов или государства». Следовательно, законодательная регламентация данной функции в «Основах законодательства Российской Федерации о нотариате» говорит о том, что нотариус от имени государства непосредственно участвует в реализации, охране и защите наследственных прав.

В главе ХI «Основ законодательства Российской Федерации о нотариате» регламентированы и раскрыты способы участия нотариуса в осуществлении наследственных прав: нотариус извещает наследников об открытии наследства; выдает свидетельство о праве на наследство; удостоверяет завещание и т.д. Выполняя данную функцию, нотариус непосредственно вступает в правоотношения с наследодателем, наследниками, иными лицами.

Как принято, именно нотариус, в производстве которого находится наследственное дело, принимает меры по охране и управлению наследственным имуществом. В ситуации, когда имущество находится не в одном месте, а в разных местах, нотариус должен направить через территориальный отдел Министерства юстиции РФ или нотариальную палату требование по охране, управлению частью наследственного имущества соответствующему нотариусу. Все документы, касающиеся принятия мер по охране и управлению наследственным имуществом, помещаются в наследственное дело.

Федеральная нотариальная палата придерживается иного мнения, говоря о том, что для начала производства по наследственному делу нотариус должен удостовериться в факте смерти наследодателя. Таким образом, нотариус не вправе принимать какие-либо меры по охране наследственного имущества, если ему не предоставлены документы, подтверждающие смерть наследодателя¹.

Определение срока, необходимого для осуществления мер по охране наследственного имущества, зависит от характера и ценности наследства, а также определяется временем, необходимым для вступления во владение наследством. Он не может превышать шести месяцев, установленных для принятия наследства, а в случаях, предусмотренных ГК РФ, не более чем в течение девяти месяцев со дня открытия наследства.

Охрана наследственного имущества содержит следующие действия:

• нотариусу необходимо разрешить вопрос о том, возможно ли принять меры по охране наследственного имущества, учитывая при этом характер и ценность имущества, входящего в наследственную массу. При этом нотариус обязан установить принадлежность имущества наследодателю, определить на основе какого вещного права наследодателю принадлежало данное имущество;
• произвести оценку подлежащего описи имущества, осуществляемой по соглашению между наследниками, в случае отсутствия такого соглашения оценка проводится независимым оценщиком;
• нотариус должен произвести опись наследственного имущества. Производя опись имущества, нотариус приглашает двух свидетелей, в соответствии с требованиями, установленными ГК РФ. Производя опись должен составить акт описи имущества;
• по окончании описи подлежит разрешению вопрос о необходимости передачи входящего в наследство имущества на хранение. Согласно ст. 66 «Основ законодательства Российской Федерации о нотариате»: «Нотариус осуществляет опись наследственного имущества и передачу его на хранение».

Необходимо иметь в виду то, что обращение к нотариусу в целях принятия мер к охране или управлению наследственным имуществом есть право, но не обязанность. Однако, не воспользовавшись им, существует большая вероятность потери имущества.

Необходимо сказать о том, что нотариус охраняет интересы не только наследников, но и кредиторов, которые имеют право на удовлетворение своих требований, предъявляемых к исполнителю завещания или к наследственному имуществу до принятия наследства.

Охранительная функция реализовывается и в иных нотариальных действиях нотариуса:

• согласно ст. 84.1 «Основ законодательства Российской Федерации о нотариате»: «Нотариус удостоверяет тождественность собственноручной подписи инвалида по зрению с факсимильным воспроизведением его собственноручной подписи, проставленным с помощью средства механического копирования. Собственноручная подпись инвалида по зрению и факсимильное воспроизведение его собственноручной подписи проставляются инвалидом по зрению в присутствии нотариуса. Нотариусом выдается свидетельство об удостоверении тождественности собственноручной подписи инвалида по зрению с факсимильным воспроизведением его собственноручной подписи»;
• нотариус выдает дубликат утраченного документа. Согласно п. 8 Приказа Минюста № 91 дубликат документа должен содержать весь текст удостоверенного или выданного документа без изъянов и поправок, должна быть сохранена ранее совершенная на документе удостоверительная надпись нотариуса;
• согласно ст. 76 «Основ законодательства Российской Федерации о нотариате» нотариус накладывает и снимает запрещение отчуждения имущества. Данное нотариальное действие направлено на то, чтобы должник вовремя исполнял обязательство, обеспеченное залогом, а также и в иных случаях. В том случае, когда должник не исполнил обязательство, обеспеченное залогом, залогодержатель обладает преимущественным правом получения возмещения из стоимости заложенного имущества.

Таким образом, выполняя охранительную функцию, нотариат осуществляет правовое прогнозирование, а также предупреждение возникновения возможных юридических последствий, при наступлении которых могут быть нарушены права и законные интересы субъектов гражданского оборота, когда существует вероятность игнорирования исполнения обязанностей.

Удостоверительная функция нотариата

Удостоверительная функция нотариата заключается в том, что нотариус наделен «полномочием по приданию особого правового характера юридическим действиям участников гражданского оборота от имени Российской Федерации»^[27]. Юридически значимые действия участников сами по себе не обладают правовым характером, однако, взаимодействуя в границах нотариальной удостоверительной процедуры, они приобретают особый облик. Удостоверительная процедура позволяет нотариусу устанавливать необходимый фактический состав, а также принять верное правовое решение. Об этой функции нотариата образно сказал Папа Римский Павел VI на восьмом международном конгрессе латинского нотариата: «Нотариальная функция имеет своим основанием точную констатацию юридических фактов и актов, а также сохранение доказательственной силы этих средств»^[28].

Данная функция тесно переплетается с осуществлением правозащитных полномочий нотариуса. Именно поэтому, совершение нотариальных действий непосредственно связно с удостоверением сделок и юридических фактов.

Приведем примеры реализации удостоверительной функции в деятельности нотариуса:

– удостоверение сделок. Гражданский кодекс Российской Федерации в ст. 163 раскрывает значение нотариального удостоверения сделки, под которым понимается – «проверка законности сделки, в том числе наличия у каждой из сторон права на ее совершение, и осуществляется нотариусом или должностным лицом, имеющим право совершать такое нотариальное действие»^[29]. При этом нотариус удостоверяет как сделки, для которых установлена обязательная нотариальная форма, так и сделки, за удостоверением которых обратились стороны по собственному желанию (предусмотрено соглашением сторон). Перечень сделок, для которых обязательна нотариальная форма, установлен ГК РФ. При этом, прежде чем приступить к составлению и удостоверению сделки, нотариус обязан осуществлять проверку дееспособности лиц, понимают ли они значение своих действий, могут ли руководить ими. Нотариус проверяет правоспособность юридического лица, обратившегося к нему за совершением определенного нотариального действия. Нотариус проводит разъяснение смысла проекта сделки, а также ее значения, осуществляет проверку соответствия содержания действительным намерениям сторон, а также на соответствие содержания сделки требованиям закона. Нотариус должен разъяснить последствия совершаемого нотариального действия. Данные обязанности нотариуса имеют значение для того, чтобы юридическая неосведомленность лиц не использовалась им во вред.