Файл: Нотариат в Российской Федерации (Исторические аспекты развития нотариата в России).pdf

Правоохранительная форма правовой деятельности нотариата – это конкретное проявление такой деятельности, обеспечивающее правомерность юридических действий участников гражданского оборота, в отношении которых совершается нотариальное действие, и непосредственно исполнение, использование и соблюдение требований правовых норм самим нотариусом в процессе осуществления своих полномочий, препятствующая тем самым либо минимизирующая негативные последствия правонарушений [22, с. 69].

В рамках правоохранительной функции нотариат с помощью присущих ему правовых средств решает целый ряд задач: снижает уровень криминальности в гражданском обороте; облегчает раскрытие преступлений; способствует снижению уровня преступности; обеспечивает юридическую безопасность физических и юридических лиц [29, с. 82].

В силу своего публично-правового характера, жесткой процедурной урегулированности порядка совершения нотариальных действий, необходимости оценки целого ряда юридически значимых фактов (прежде чем будет совершено нотариальное действие), нотариат является одним из эффективных средств снижения количества правонарушений в сфере собственности. Правовой конфликт, не дошедший до стадии «спора», часто приводит гражданина к нотариусу с целью получения доказательства государственного признания его права. Правовой конфликт может выразиться не только во взаимоотношениях определенных лиц. Он наступает и в случае, если имеются иные реальные препятствия (либо угроза их возникновения) при осуществлении гражданских прав. На преодоление этих препятствий направлена, прежде всего, деятельность нотариуса по установлению фактов [24, с. 303].

Нотариат – есть система нотариальных органов. Нотариальные органы квалифицируются в качестве административных, но с особым статусом, так как нотариат не выполняет управленческие функции, а решает социальные задачи [13, с. 108]. Однако ввиду двойственной природы нотариальной деятельности понимание нотариата в качестве системы государственных органов и должностных лиц представляется неоднозначным. Нотариус является как представителем гражданского общества, так и носителем публично-правовых полномочий.

Деятельность нотариуса происходит в рамках нотариального производства и жесткой связанности рамками закона. Нотариус обеспечивает для всех участников производства при совершении конкретного действия равные правовые условия, исполняя обязанность по соблюдению закона в отношении всех лиц, в том числе и не обратившихся к нему, но права, которых затрагиваются при совершении нотариального действия [25, с. 69]. Уникальность института нотариата заключается в том, что он обладает дуалистической природой, функционируя на границе частной и публичной сфер.

В соответствии с этим нельзя однозначно охарактеризовать и статус нотариусов и нотариата в целом в качестве элементов публично-властного механизма (из чего следует статус государственного органа или государственного должностного лица) либо структурных единиц гражданского общества (которые отделены от публичной власти и не могут квалифицироваться в качестве государственных органов или соответствующих должностных лиц).

Таким образом, законодательство о нотариате основывается на Конституции Российской Федерации и состоит из Основ законодательства о нотариате, федеральных законов, принимаемых на основании и в соответствии с ними нормативных правовых актов Президента Российской Федерации, Правительства Российской Федерации и федеральных органов исполнительной власти, регулирующих указанную деятельность, а также законов и иных нормативных правовых актов субъектов Российской Федерации, которые не должны противоречить федеральному законодательству.

В современном обществе нотариат является особым институтом, который отражает специфику своей деятельности, а также неоднозначность процессов формирования. Деятельность нотариата имеет предупредительный характер. Судья и нотариус осуществляют публично-правовые функции, закон в равной мере обеспечивает независимость и беспристрастность судьи и нотариуса при решении конкретного гражданского дела. Вместе с тем основное различие между данными правовыми институтами в рамках гражданской юрисдикции производится по критерию спорности либо бесспорности права, только при абсолютности которого нотариус вправе совершать нотариальные действия. Уникальный характер нотариата определен его двойственной природой и тем фактом, что функционирует данный институт на границе частного и публичного права, а нотариус является как представителем гражданского общества, так и носителем публично-правовых полномочий.

3. Проблемы нотариата в России

Развитие нотариата в России изначально было противоречивым (от закрепления государственной системы нотариата в СССР до признания латинского нотариата) [12, с. 180].

В Советском Союзе нотариус рассматривался как обычный клерк, в чьи функции входило лишь решение технических задач, связанных с обеспечением гражданского оборота. Юридического образования для работы на должности нотариуса не требовалось. Принятием Основ законодательства о нотариате государство попыталось в корне изменить правовые основы организации и деятельности нотариата, сложившиеся в советский период. Данным нормативным актом значительно повысились требования к кандидатам, претендующим на должность нотариуса, обязательным стало наличие юридического образования, прохождение стажировки, сдача квалификационного экзамена, получение лицензии. Появился новый субъект правоотношений – нотариус, занимающийся частной практикой. Ничего подобного до этого времени система государственного управления нотариатом еще знала.

Основы о нотариате отчасти стали экспериментом, что повлекло за собой определенные последствия. Правовое несовершенство многих норм, закрепленных в Основах законодательства о нотариате и, как следствие, противоречивая правоприменительная практика, разрастание юридических конфликтов, государственная политика, направленная на «отлучение» нотариусов от удостоверения наиболее доходных сделок, чрезмерное налоговое обременение – результаты несовершенства основного закона в исследуемой области и одна из наиболее обсуждаемых проблем отечественного нотариата. Совершенствование нотариального законодательства требует более подробного урегулирования как по ряду вопросов общего порядка совершения нотариальных действий, так и в отношении отдельных их видов.

Нельзя не отметить такой проблемный аспект института нотариата, как отсутствие общепринятого и нормативно закрепленного понятия «нотариат» в отечественной правовой доктрине. Неопределенность правового статуса нотариата порождает ряд проблем, в частности, законодательного регулирования ответственности нотариуса за причинение вреда. Основы законодательства Российской Федерации о нотариате не позволяют рассматривать деятельность нотариуса как оказание услуг, в связи, с чем на вопросы правового регулирования возмещения вреда законодательство о защите прав потребителей не распространяется. Общие правила же ст. 1069 ГК РФ применимы только к нотариальной конторе государственного типа [5]. Государственные нотариусы в России не несут по отношению к участникам личной ответственности всем своим имуществом непосредственно. Нотариус, допустивший нарушение права граждан с нотариальной конторой находится в трудовых правоотношениях и предел его ответственность ограничен средним заработком. Частный нотариус вообще никой ответственности по вышеуказанным причинам не несет.

Нотариусы в настоящее время не входят в систему органов исполнительной власти и не являются должностными лицами или государственными, муниципальными служащими. Также необходимо помнить, что помимо нотариусов нотариальные действия осуществляют органы и должностные лица в оговоренных в законодательстве случаях. Как представляется правильным, на законодательном уровне нужно более четко определить систему нотариальных органов, разграничить функции и полномочия нотариусов и органов, правомочных совершать нотариальные действия. Тем самым место нотариата в гражданской юрисдикции будет определено более точно.

Отдельного внимания заслуживают некоторые процессуальные положения функционирования нотариата. Так, например, неоптимальной представляется позиция нотариата в рамках отношений, предполагающих оспаривание завещаний в судебном порядке. Удостоверение завещаний входит в компетенцию не только нотариусов, но и глав местной администрации поселения, должностных лиц консульских учреждений РФ и специально уполномоченных должностных лиц (ст. 35-38 Основ законодательства РФ о нотариате, ст. 1127 ГК РФ). Особо остро стоит проблема в процессуальном порядке, когда речь идет о признании завещаний недействительными в исковом производстве. Заключается она в определении процессуального положения нотариуса (иного лица, удостоверяющего завещание).

Т.В. Ярошенко справедливо полагает, что в данном случае процессуальный статус нотариуса необходимо определять, как статус третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора [29, с. 83]. Данный проблемный вопрос следует урегулировать на уровне судебной практики в целях единообразия ее применения, что будет способствовать более правильному и быстрому разрешению гражданско-правовых споров по данной категории дел.

Существенной недоработкой института российского нотариата выглядит несовершенство в современном законодательстве механизмов административного надзора над нотариальной деятельностью. Глава VII «Контроль за деятельностью нотариусов» Основ о нотариате не отвечает сущности государственного управления и значению нотариата. В ней содержится всего две статьи. Статья 33 обозначает судебный контроль совершения нотариальных действий: «Отказ в совершении нотариального действия или неправильное совершение нотариального действия обжалуются в судебном порядке». Порядок рассмотрения заявления определяется главой 37 ГПК РФ [6].

Однако судебный контроль по природе иной, чем административный, и обусловливается задачами судопроизводства, а также статусом суда как органа, призванного обеспечивать права и свободы граждан. Судебный контроль основывается на конституционном праве граждан на судебную защиту своих прав и свобод (ст. 46 Конституции РФ). Так, для того чтобы был задействован механизм контроля, необходимо наличие жалобы заинтересованного лица, которым является лишь обратившийся за совершением нотариального действия. Может быть обжалован только отказ в совершении нотариального действия или неправильное совершение нотариального действия.

При этом Основы о нотариате не дают понятия неправильного действия. Практика рассмотрения дел показывает, что в большинстве случаев предметом обжалования в судах выступает отказ в совершении нотариального действия и в основном по делам о наследовании, когда участие нотариуса в процессе осуществления прав обязательно. Иными словами, ст. 33 Основ о нотариате является в первую очередь гарантией защиты прав граждан, а не основой контроля над профессиональной деятельностью нотариусов.

Основы законодательства о нотариате закладывают базу дисциплинарного контроля исполнения нотариусами профессиональных обязанностей, разграничивают контроль по субъектному составу: в отношении нотариусов, работающих в государственных нотариальных конторах, а также должностных лиц, осуществляющих нотариальные действия, контроль осуществляется органами юстиции, в отношении частных нотариусов – нотариальными палатами. При этом предмет и содержание контроля над нотариальной деятельностью отличий не имеет, поскольку ст. 39 Основ о нотариате при характеристике порядка совершения нотариальных действий не разграничивает их по субъектному составу. В законодательстве вовсе не определены объекты контроля, сроки, процедуры, последствия проведения контрольных процедур.

Поскольку, начиная с 1993 года законодатель идет по пути совершенствования сложившейся законодательной базы, регулирующей сферу нотариата, за счет создания и введения в действие уточняющих законов и разъясняющих подзаконных актов, выявленные недостатки могли бы быть устранены посредством включения соответствующих положений в Устав Федеральной нотариальной палаты, либо быть урегулированными на уровне субъектов. Дополнительно следует отметить, что вне правового поля находятся вопросы социального и общественного контроля нотариата, то есть контроля профилактического.

Не претендуя на полноту изложения всех недостатков российского нотариата, можно указать еще на такие аспекты, как неполное применение его возможностей в правоохранительной сфере, несоответствие правового положения и объемов полномочий государственных и частных нотариусов, несовершенство информационного обеспечения работы нотариусов и осуществления нотариальных действий. Отдельно можно отметить, что российскому нотариату требуется углубление правовой базы, регулирующей вопросы профессионально-нравственной этики нотариусов.

Таким образом, проблемы российского нотариата носят как всеобщий, так и сугубо практический характер. Прежде всего, в данной области регулирования общественных отношений необходимо создание единого целостного института. Требуется дальнейшее совершенствование нотариального законодательства, более подробное урегулирование, как общего порядка совершения нотариальных действий, так и их отдельных видов.