Файл: Коммерческое обозначение.pdf

После обоснования необходимости государственного контроля над применением коммерческих обозначений на стадии их введения в торговый оборот, следует прийти к рассмотрению вопроса, посвященного процедуре того, как осуществляется такой контроль. Т.Г. Клочун считает, что со стороны государства посредством уполномоченных им органов требуется ведение реестра коммерческих обозначений. Следовательно, одновременно с тем, как коммерческое обозначение будет вноситься в реестр, произойдет реализация возможности для неограниченного числа лиц получения информации о наличии коммерческого обозначения^[4].

Принимая во внимание отмеченную значимость для владельцев предприятий и для потребителей, запись коммерческого обозначения в реестр должна получить правоустанавливающее значение.

Ведением реестра коммерческих обозначений должен заниматься Федеральный орган исполнительной власти по интеллектуальной собственности, обладающий существенным опытом ведения реестров объектов интеллектуальной собственности и приравненных к ним средств (в т.ч., реестра торговых знаков).

Определение территориальных границ действия такого права должно происходить на основании «зоны известности» коммерческого обозначения как средства, помогающего индивидуализировать бизнес конкретного лица.

Определение раз и навсегда территории действия исключительного права на коммерческое обозначение невозможно, т.к. постоянно происходит процесс ее изменения. К примеру, когда проводится рекламная компания или осваиваются новые рынки сбыта товаров и услуг, происходит расширение сферы известности коммерческого обозначения, следовательно, происходит и расширение территориальных границ действия исключительного права на рассматриваемое средство индивидуализации. И, наоборот, в случае падения интенсивности производственной и/или торговой деятельности коммерсанта, происходит «сужение» и границ действия исключительного права на коммерческое обозначение, которое индивидуализирует эту деятельность.

Случаи, когда может возникнуть необходимость в точном определении «зоны известности»:

1) если на такой территории без согласия владельца предприятия отмечается использование тождественного или сходного до степени смещения коммерческого обозначения;

2) если, по мнению владельца предприятия, подобное использование может нарушать его исключительные права на коммерческое обозначение.

В данном случае для того, чтобы установить территориальные границы действия рассматриваемого права, должен быть использован судебный порядок.

---

На основании мирового опыта можно сделать вывод о том, что роль оснований возникновения исключительных прав на средства индивидуализации может отводиться государственной регистрации последних или их фактическому пользованию.

В результате того, что законодательный порядок не предусматривает требование осуществлять государственную регистрацию коммерческих обозначение, возникновение исключительного права на такое средство индивидуализации происходит на основании факта его применении, т.е. роль правоустанавливающего момента отводится факту применения коммерческого обозначения. Это является проявлением одного из ключевых отличий между коммерческим обозначением и торговым знаком. Если право на торговый знак возникает в результате его государственной регистрации, то обоснование исключительного права на коммерческое обозначение происходит из-за приоритета введения его в оборот.

Такой вывод находится в соответствии с положениями международных документов в рассматриваемой сфере. К примеру, он соответствует п.5.1 Примечаний к ст.5 Совместной рекомендации о положениях в отношении охраны общеизвестных знаков указатели деловых предприятий, к числу которых может быть отнесено коммерческое обозначение, «вообще могут не регистрироваться», а, следовательно, исключительные права на них возникают в силу факта их использования.

Необходимо отметить абсолютность возникшего в результате факта использования права на коммерческое обозначение, т.к. ему корреспондирует обязанность со стороны неопределенного круга лиц к не нарушении такого права. Вытекает абсолютность характера права на коммерческое обозначение из положения абз. 2 ст. 138 ГК РФ, согласно которому осуществляется косвенное признание абсолютного характера всех исключительных прав. Согласно указанному положению: третьи лица только с согласия правообладателя могут применять средства индивидуализации, которые рассматриваются в качестве объекта исключительных прав. Следовательно, согласно закону, каждый должен воздерживаться от того, чтобы незаконно использовать исключительные права, в т.ч. право на коммерческое обозначение.

В отличие от фирменного наименования и товарного знака, коммерческое обозначение не должно ни включаться в учредительные документы юридического лица и единый реестр юридических лиц, ни регистрироваться в патентном ведомстве. Иными словами, возникновение исключительного права на его использование происходит в явочном порядке. При этом с определением самого момента возникновения исключительного права возникают затруднения, поскольку возникновение права происходит не когда начинается использоваться словесное обозначение для индивидуализации предприятия, а когда им была приобретена определенная известность. И какой удар наносится по средству индивидуализации в виде словесных торговых знаков? Что бы не говорилось о различных функциях таких средств индивидуализации, на практике отмечается совпадение способов их применения. Зачем осуществлять регистрацию товарного знака, если приобрести исключительное право на применение словесного обозначения можно в результате его использования, сделать его относительно известным, тем более, что отсутствуют законодательные критерии относительно степени известности, равно как не происходит определение пределов действия коммерческого обозначения^[5].

---

Следовательно, основания возникновения права на коммерческое обозначение заключается в регистрации коммерческого обозначения со стороны Федерального органа исполнительной власти по интеллектуальной собственности.

Нужно приниматься во внимание, что, как и в случае наименования юридического лица, в качестве предпосылки осуществления регистрации коммерческого обозначения со стороны Федерального органа исполнительной власти по интеллектуальной собственности должно стать соответствие заявленного к регистрации коммерческого обозначения с основополагающими принципами регистрации.

Основанием для регистрации коммерческого обозначения должно стать заявление заинтересованного лица, роль которого отводится владельцу предприятия, для индивидуализации которого и происходит регистрация коммерческого обозначения.

О возникновении права на коммерческое обозначение можно говорить в момент, когда регистрирующий орган внес соответствующую запись в реестр коммерческих обозначений. Следовательно, на Федеральный орган исполнительной власти по интеллектуальной собственности должна быть возложена обязанность, связанная с разработкой правил того, как составлять, подавать и рассматривать заявки на официальную регистрацию.

Для осуществления перечисленных записей должен быть использован уведомительный порядок, а основанием для них должно стать заявление обладателя права на коммерческое обозначение. Роль фактического основания для прекращения права на коммерческое обозначение отводится прекращению со стороны субъекта предпринимательства деятельности, им обозначаемой.

Одновременно с этим необходимость в жестком надзоре и контроле за регистрацией коммерческих обозначений отсутствует и в их проверке (процедура должна носить заявительный характер) и тем более в надзоре за использованием коммерческого обозначения, которое, как считает Д.А.Беловой, должно взять на себя государство в лице Федерального органа исполнительной власти по интеллектуальной собственности, который должен вести реестр коммерческих обозначений. Записи коммерческого обозначения необходимо придать правоустанавливающее значение.

Поэтому роль основания возникновения права на коммерческое обозначение является его регистрацией. Следовательно, если принимать во внимание эту логику, то можно сделать вывод о том, что если в предпринимательской деятельности будет использовано какое-либо обозначение, которое не зарегистрировано в уполномоченном на то органе исполнительной власти, соответствующим лицом право на него не будет приобретено право.

---

Но такую позицию мы рассматриваем в качестве недостаточно аргументированной на основании таких причин. Чтобы урегулировать какие-либо отношении не всегда целесообразно принимать специальные источники, т.к. чаще всегда роль наиболее эффективного отводится правильному применению положений действующего законодательства. Появляется необходимость в выработке четких требований, которые бы предъявлялись к данному средству индивидуализации, в т.ч. указание перечня обозначений, которые не могут быть признаны в качестве средств индивидуализации. Целесообразным видится включение таких положений в ч.4 ГК РФ. Одновременно с этим нельзя абстрагироваться от реально сложившейся ситуации, когда применение коммерческих обозначений – общераспространенная практика предпринимательского оборота. Рассматривая коммерческое обозначение в качестве особого средства индивидуализации деятельности предприятия, ему удается успешно выполнять возложенные на него функции и сосуществовать с иными средствами индивидуализации, не используя при этом регистрацию. В результате законодательного закрепления необходимости обязательно осуществлять государственную регистрацию, а тем более придавать ей правоустанавливающее значение, будут выявлены соответствующие проблемы, перечень которых представлен и теми, которые касаются приоритета коммерческих обозначений над иными объектами.

В настоящее время можно говорить о том, что использование коммерческого обозначения – право субъекта хозяйствующей деятельности. Для обеспечения реализации и защиты данного права должны быть использованы соответствующие нормы права, используя для этого надежные правовые механизмы, перечень которых может быть представлен ведением реестра коммерческих обозначений.

Принимая во внимание вышеизложенное, целесообразным видится дополнение абзацем 2 п.1 ст.1539 Гражданского кодекса РФ в следующей редакции «Моментом возникновения исключительного права на коммерческое обозначение признается дата добровольного включения коммерческого обозначения в государственный реестр, возникшая не ранее даты первого публичного использования коммерческого обозначения, в том числе путем его указания на вывесках, а также в рекламе, на товарах и их упаковке и т.п.»

1.2 Субъекты права на коммерческое обозначение

---

Рассматривая возникновение исключительного права на коммерческое обозначение, требуется определение субъектного состава. До того, как была принята часть 4 ГК РФ, научная литература обращала внимание на то, что российские предприниматели могут исполнять роль субъектов права на коммерческое обозначение исключительно на основании совершения сделок с иностранными предпринимателями. Так, перечень коммерческих обозначений, в соответствии с Законом ФРГ «О товарных знаках» представлен обозначениями, которые применяются в коммерческом обороте в качестве имени, фирмы или особого обозначения торгового заведения или предприятия. Возникновение исключительного права на коммерческое обозначение происходит, если присутствует различительная способность такого обозначения. В данном случае со стороны надлежащим образом легитимированного носителя исключительного права на коммерческое обозначение может быть предоставлено для российского пользователя в составе комплекса исключительных прав в том числе и исключительное право на коммерческое обозначение»^[6].

Принимая за основу правовую природу коммерческого обозначения, которая обозначена в целом в четвертой части ГК РФ, к примеру, п.1ст. 1538 ГК РФ, роль субъекта права на коммерческое обозначение может быть отведена лицу, которое на основании законодательства может заниматься ведением предпринимательской деятельности.

Следовательно, перечень субъектов прав на коммерческое обозначение представлен такими лицами: индивидуальными предпринимателями, коммерческими организациями, а также некоммерческими организациями, которые могут на основании абз.4 ст.50 ГК РФ в установленных законом пределах заниматься осуществлением предпринимательской деятельности.

Принимая во внимание положение абз.2 п.3 ст.59 ГК РФ, некоммерческими организациями может быть осуществлена деятельность, направленная на то, чтобы извлекать прибыль, принимая во внимание установленные законодательным порядком ограничения.

Чтобы реализовать право на осуществление предпринимательской деятельности, со стороны некоммерческих организаций представляется возможным создание предприятий, без которых такая деятельность не представляется возможной. В свою очередь, для того, чтобы иметь отличия однородные предприятия и для индивидуализации деятельности некоммерческими организациями могут быть приобретены права на коммерческие обозначения. Перечень субъектов права на коммерческое обозначение может быть представлен, к примеру, потребительскими кооперативами. Основное отличие такое организационно-правовой формы некоммерческих организаций от других заключается в том, что доходы, получаемые от осуществления предпринимательской деятельности, осуществляемой в соответствии с законом и уставом, распределяются между его членами, что является исключением из общего правила для всех некоммерческих организаций. В данном смысле можно говорить о схожести потребительских кооперативов с коммерческими организациями. Поэтому практика показывает, что такими организациями происходит активное совмещение коммерческой деятельности с некоммерческой. Так, в составе многих гаражных кооперативов находятся в качестве подразделений различные ремонтные мастерские; со стороны жилищных кооперативов часто происходит оказание различных бытовых услуг и т.п.

---