Добавлен: 31.03.2023
Просмотров: 254
Скачиваний: 2
Мы понимаем, что форма представляет собой некую форму, которая выражает волю государства. Она обладает некоторыми особенностями.
Она проявляется в закреплении прав граждан в нормативных актах.
В ней преобладает демократия, обеспечивается власть народа.
Важно отметить, что нужно разделять норму права, которая содержится в обычае, и правовую норму общего порядка. Общий порядок не имеет обязательных норм, он показывает как бывает в порядке вещей, но не исключается случай создать отношения по – другому. Нужно сказать, что арбитражная практика на сегодняшний день все больше учитывает опыт взаимоотношений сторон, а также сформировавшиеся формы деловой взаимопомощи. Обычай и общий порядок различаются их соотношением с моралью. Мораль по отношению к обычаям, как и к нормативно – правовым актам законодательства имеет независимость. Общий порядок следует определенным правилам, согласно которым невозможны договоры, которые противоречат понятию морали.
Мы знаем, что судам широко известно позитивное право своего государства, и с учетом того, что обычное право формирует право, суд должен применять обычное право. Свое мнение по этому поводу также выражает Г.Ф. Шершеневич : «Применение обычного права, известного суду, должно иметь место даже против воли сторон, безразлично – знают ли они о его существовании или нет. Напротив, применение правил заведенного порядка может быть допущено только по отсылке сторон и при удостоверенном знании его или о нем, потому что в противном случае он не может считаться молчаливым дополнением их воли».
Юридический прецедент как источник права. Юридический прецедент является одним из самых древних источников права, который сложился в результате развития общества на протяжении долгих лет. Англия является прародителем юридического прецедента. Судебный (юридический) прецедент - это судебное решение по конкретному делу, имеющее значение общеобязательного правила для такого же решения всех аналогичных дел. Право принимать решения, имеющие значение прецедента, имеют лишь высшие судебные инстанции (в соответствии с установленными правилами прецедента). Судебный прецедент является основным источником права в национальных системах права, относящихся к правовой системе общего (прецедентного) права2. Можно сказать, что юридический прецедент есть “шаблон” для решения спора, который создан судьей во время судебного разбирательства.
А затем подобные разбирательства рассматриваются на основании ранее принятыми судебными решениями.Юридический прецедент является средством преодоления недоработок в законах. Чтобы преодолеть определенный пробел в законе, применяется казус.
В правосудии это выражается в установлении в законодательстве обязанность суда в вынесении определенного решения и затем принять решение по делу, дать ответ по различным возникшим вопросам, не ожидая времени, пока правоприменитель не использует законы, чтобы устранить противоречия. Суд обязан вынести решение по делу, разрешить спор и преодолеть противоречия. В России отношение к прецеденту довольно спорно. В нашем досоветском государстве некоторые ученые и специалисты считали его источником права, говоря о том, что он является дополнительным по отношению законам форм права. Другие специалисты и правоведы утверждали, что прецедент не является самостоятельным источником права. Также после революции в России отечественная юриспруденция продолжала отрицать, что прецедент можно упомянуть как форму права.
Итак, можно сделать умозаключения, что юридический прецедент можно отнести к числу основных источников права и имеющий важное значение в праве. В юридической науке есть мнение о том, что прецедент нельзя отнести к числу источников права, что это всего напросто результат деятельности государственных органов, другие считают, что прецедент является одним из самых важных и значимых источников права прошлого и современности. Данные точки зрения имеют место быть, но я считаю, что юридический прецедент по праву заслуживает быть источником права, так как он существует на протяжении уже многих столетий.
Нормативный акт как источник права. На сегодняшний день одним из важных форм (источников) права является нормативный правовой акт органов государственной власти. Также для сокращения его называют нормативный акт.
Под нормативными правовыми актами понимаются выраженные в письменной форме решения компетентных государственных органов в которых содержатся нормы права. Это акты правотворчества, которыми устанавливаются, изменяются или же отменяются правовые нормы.
Нормативные акты возникают в результате деятельности органов государственной власти, которые воплощают в них свою волю. Все нормативные правовые акты должны соответствовать Конституции Российской Федерации и не противоречить иным законам. В случае нарушения указаний, содержащихся в нормативных актах, влекут за собой юридические последствия.
Для исследования понимания форм (источников) права необходимо учитывать множество факторов, которые в той или иной степени влияют на развитие теории государства и права.
В первую очередь важно перейти на более высокий уровень анализа, важно переосмыслить основные начала. Важной причиной недостаточного объяснения в теории проблемы является то, что источник права имеет множество различных пониманий и неоднозначность самого термина в науке. Многие ученые и правоведы утверждаю, что данная проблема актуальна. Источник права относится к числу наиболее смутных в теории права. Не существует не только четкого, единого определения, но и спорным является тот смыл, который употребляется для объяснения термина “источник права”.
Ведь „источник права” — это не более как образ, который скорее должен помочь пониманию, чем дать понимание того, что обозначается этим выражением».
Многие авторы призывают для более ясного определения использовать “источник права” в материальном смысле. Следует отметить тот факт, что нормативные правовые договоры играют важную роль в международном праве. Международный договор это есть ничто иное как, договоренность между государством и иными странами по важнейшим вопросам, которые тесно связаны между сторонами. Международный договор содержит условия, которые регулируют различные отношения, устанавливают правила поведения и обязанности между государствами. Международный договор может быть расторгнут в случае серьезных нарушений правил одним из государств.
Таким образом, можно сделать вывод о том, что источники права представляют собой сложное и неоднозначное определение, они играют важную, уникальную роль в праве. Источники права являются важным элементом любого государства, способствуют укреплению законодательства страны. Приведенные в данной работе формы (источники права) зависят от степени знаний о них, точность их определения. Наука должна совершенствовать формы права, путем создания новых решений проблем, которые стоят перед учеными, и доказывать на практике уникальность, эффективность, гибкость системы форм (источников) права.
3. Правовой обычай как источник права
Среди различных источников права значительное место занимает правовой обычай. Он представляет собой значительный интерес многих правоведов и ученых в науке. Данный источник права является одним из самых древних, который сыграл огромную роль в развитии права. В настоящее время, правовой обычай, как источник права применяется крайне редко (за исключением стран с мусульманской и англосаксонской правовыми системами). Древнейшим способом развития права было не только санкционирование государством, но и правовой обычай.
Правовой обычай представляет собой санкционированное государством правило поведения, сложившееся в обществе в результате его многократного и длительного применения. Он является одним из древнейших важных источников права.
Правовой обычай в частности обладает теми же качествами, что и не правовой обычай, но все же существует важное отличие. Правовой обычай санкционируется государством, получая юридическую силу только в случаях их серьезного нарушения государственным принуждением. Не правовой обычай, который не обладает юридической силой, и который не являясь источником права, есть благодаря только мнению общества. В далеком прошлом на ранней стадии развития общества важную роль источника права играл именно правовой обычай. Но по истечении длительного времени, когда государство и право получило значительный толчок в развитии, правовой обычай вместе с обычным правом стал отходить на второй план, вытесняемые другими формами права и законами. Их место стало играть второстепенную роль, в дальнейшем они будут лишь дополнительным источником права. С появлением крупных и развитых государств, централизованной власти вытеснение правового обычая и обычного права законами не только снизился, а даже увеличился.
В наши дни правовые обычаи занимают более низкую позицию в системе форм (источников) права по сравнению с временами древних государственных образований. Однако не стоит недооценивать данный источник, так как он имеет немаловажную роль в нашей жизни. Он действует в крупных масштабах нашей деятельности (международные обычаи).
Также данный источник права широко применяется в регулировании различных отношений в обществе. По сути обычай закрепляет то, что сложилось в ходе долгого развития и взаимодействия общества.
Государство одобряет лишь те обычаи, которые не противоречат
общественному образу жизни. В большинстве случаев обычаи, противоречащие установленному порядку, строго запрещаются законом.
В международном праве правовой обычай до сих пор является немаловажным, который успешно выполняет функцию источника права. Поэтому не нужно забывать о том, что он широко применяется и в международной деятельности. Рассматриваемый нами источник права заслужил большое внимание в гражданском праве. Его нормы нередко показывают на обычай как источник права. Обычное право появляется благодаря обычаям, которые складывались тысячелетиями и служат примером как вести себя в различных ситуациях. Гражданский кодекс Российской Федерации предоставляет определение обычая делового оборота: «Обычаем делового оборота признается сложившееся и широко применяемое в какой-либо области предпринимательской деятельности правило поведения, не предусмотренное законодательством, независимо оттого, зафиксировано ли оно в каком-либо документе».
В ГК РФ установлено: «Обязательства должны исполняться надлежащим образом в соответствии с условиями обязательства и требованиями закона, иных правовых актов, а при отсутствии таких условий и требований — в соответствии с обычаями делового оборота».
Существует такое понятие как деловой обычай или деловое обыкновение, которые связаны прежде всего с определенным взаимодействием с документами , их оформлением. Он может оформляться нормативными правовыми актами, связанные непосредственно с конкретной сферой деятельности.
Обычай, который получает молчаливое или специальное признание в международных, межгосударственных отношениях, также играет большую роль, например дипломатический этикет.
Важно отметить, что обычное право оказало большое влияние в средневековой Европе на возникновение и дальнейшее развитие исторической школы права. Обычаи играли решающую роль в различных действиях общества, даже добывание воды основывалось на определенных обычаях. Важен еще тот факт, что при лечении болезней, серьезных травм и ран и оказание другой помощи использовали обычаи.
Обычное право есть ничто иное, как исходное начало, источник, для каждого самостоятельно развивающегося государства. Обычному праву не свойственны максимально точные решения выраженные в постановлениях. Именно поэтому нормы, которые исходят от обычного права имеют свой специальный смысл. Они наполнены определенными правилами, которые определяют границы поведения человека в обществе. Но не все обычаи имели юридическую силу. Он не должен был в первую очередь противоречить законам.
В странах Скандинавии и частично во Франции до возникновения самых ранних письменных сборников обычного права весьма важно было место тех, кто давал трактовку обычаям права. У древних франков их называли рахинбургами, у древних скандинавов – лагманами и т.д. Особенно в Швеции деятельность лагмаиов продержалась довольно долго. Первоначально логманов выбирали на собраниях всех племен. Но в дальнейшем данная работа, которая требовала максимальных знаний об обычаях, стала передаваться по наследству. Вплоть до эпохи средневековья основными обязанностями лагмаиов были: обязаны были знать все обычаи, также они должны были выступать на племенных собраниях, производить и корректировать обычаи . Также обычаи, которые создавались теми, кто их пояснял, давал определения, положительно отзывались на собрании. Таким образом, если сборники обычаев получали санкцию государства, они меняли форму и становились законом. С другой же стороны обычное право этого периода действует наряду с законом. Обычное право по своей сущности имеет нравственный смысл. Многие обычаи и традиции, сложившиеся в определенных условиях жизни, обладают невероятной стабильностью. Часть из них сохраняются многими столетиями. А другие наоборот подвергаются изменению, корректированию, по внешней и внутренней структуре. Однако, несмотря на то, что многие из обычаев и традиций очень похожи друг на друга, но все же обладают отличительной особенностью у различных народов. С течением времени меняется их внутренний смысл, но традиционно продолжает существовать характер выражения. Благодаря развитию и улучшению обычного права, традиций меняется и само общество, получает изменение его жизненные взгляды при сохранении целостности всего народа. По истечении многих лет жизни такие изменения могут привести к образованию практически нового языка. Однако внутреннее понимание продолжает свое существование, а значит сохраняется сам народ.
Обычное право может выполнять две роли. С одной стороны оно отражает развитие отношений в определенном обществе, но с другой стороны обычай тормозят развитие общества. Во многих современных государствах, где существует стабильная правовая система место обычаев вытесняют законы и другие источники. Также важно отметить, что в слабо развитых странах, где государство и право менее развито обычаи имеют решающую роль. В ходе перехода обычаев в нормы, которые установлены определенным государством, образуются нормы обычного права. Например, у народов, проживающих на территории Кавказа, нормы обычного права называются адатами, которые выражают интересы и правила поведения в обществе, закрепляются моральные и духовные ценности. В прошлом обычаи и традиции имели значительное место в жизни, они выступали средством передачи опыта другим поколениям. Также обычное право выполняло обязанность регулирования важных отношений и взаимодействий в жизни народа. Адаты выступали источником семейных отношений, сословных отношений и так далее. Обычаи и традиции в любом государстве отражают прежде всего внутреннее самосознание общества, его правовое сознание. Нужно отметить, что в каждой стране существует своя культура, которая наполнена обычаями и традициями наших предыдущих поколений.