Файл: Теории происхождения права (Основные пути происхождения права).pdf

Эта теория основана на многих исторических фактах, и это, несомненно, является ее преимуществом. Ведь конфликты действительно сопровождали и сопровождали человеческое общество на протяжении всего его развития, и это отнюдь не исключение, а правило. Как только у социальной структуры появляются особые интересы, возникает необходимость отстаивать их, и все идет хорошо.

Известно, что изначально закон существовал в основном в устной форме. Письменные источники появляются значительно позже, и после их появления они занимают очень скромное место в общем круге правовых норм. Трактаты примирения были явно устными и символическими. Вот еще один аргумент в пользу этой теории. Однако авторы теории примирения очень сильно недооценивают. Прежде всего, они не принимают во внимание основное различие между человеком и животным: способность людей размышлять, то есть судить со стороны и предсказывать конкретные события. Сама возможность предвосхищать события даёт возможность их предотвращать или ускорять, устанавливая определённые правила поведения. Итак, возможно не только для примирения, но и для регулирования общественной жизни создавалось право.^[25]

Я хотел бы отметить, что разрешение конфликтов, конечно же, необходимо. Но гораздо эффективнее их предотвратить. Человеческий разум в определенной степени позволил это сделать, и закон был формой управления этим аспектом. Например, в Спарте с детства молодое поколение воспитывалось в суровых условиях, чтобы дать достойный отпор врагу в случае военной угрозы. Когда, в каком возрасте и ребенку какого пола следует отказаться от такого образования - все это регулировалось с использованием самых простых правил поведения, за нарушение которых санкции применялись государством.

Одним словом, примирительная теория имеет право на существование, но её претензии на универсальность явно не обоснованы.

Теория естественного права

Данная теория возникла давно, ещё до нашей эры. Отдельные положения теории естественного права были известны мыслителям Древней Греции и Древнего Рима. В частности, софисты исходили из того, что в основе образования права нет ничего вечного, неизменного. «Право» или «Правда» есть результат соглашения людей, их договорённости придерживаться в своих взаимоотношениях определённых правил, чтобы обеспечивать безопасность всех и каждого. Таким образом, право - изобретение людей, искусственное образование. Против этого возражали такие выдающиеся мыслители древности, как Сократ, Платон, Аристотель. Они исходили из того, что не всё право искусственное изобретение человеческого разума. Наряду с письменными законами существуют вечные, неписанные законы, не зависящие от воли людей и составляющие естественное право, «вложенное в сердца людей самим Божественным разумом».

Расцветом теорий естественного права принято считать XVII-XVIIIвв. Значительный вклад в развитие этих теорий внесли Г. Гроций и Б. Спиноза (Голландия), Т. Гоббс и Д. Локк (Англия), Ж.Ж. Руссо и П.Гольбах (Франция) и А.Н Радищев (Россия). Они отказались от идеи божественного происхождения естественного права и обратились к воле народов, наций, отдельного человека. Признавалось, что в обществе наряду с позитивным правом, созданным государством (законодательством), существует высшее право, свойственное человеку от природы, - естественное право. Оно служит критерием позитивного права с точки зрения его соответствия справедливости. Если такого соответствия нет, то законы государства являются неправовыми. При этом под естественным правом понимались законы природы, которые провозглашают всех равными, следовательно, законы государства должны быть одинаково справедливыми ко всем людям.^[26]

Согласно Вольтеру, естественное право происходит от законов природы. Но, несмотря на противоречие во мнениях о происхождении естественного права, представители этой теории объединены в одном: естественное право не создается людьми, а возникает стихийно, само по себе. Люди почему-то знают только его определенный идеал, как эталон всеобщей справедливости.

В естественно-правовой теории доминирует антропологическое объяснение права и причин его возникновения. Если право порождено неизменной природой человека, то оно существует до тех пор, пока существует человек. ^[27]

Основные положения теории естественного права нашли закрепление в Декларации независимости США в 1776г., затем в Конституции США 1787г, в Декларации прав человека и гражданина во Франции (1789г) и др. Уступив на какое-то время своё место исторической школе права, теория естественного права вступила в XXв., в период возрождённого естественного права и получила широкое распространение во многих странах Европы, Латинской и Северной Америки.

Теория возрожденного естественного права подчеркивает его связь с естественным правом на предыдущих этапах развития и ставит своей задачей поиск идеального критерия для позитивного права. Он не признает вечного, неизменного для всех народов и времен закона и считает, что естественное право исторически меняет свое содержание. Возрожденное естественное право характеризуется появлением на его основе частных теорий и доктрин. Я хотел бы назвать, прежде всего, неотомную теорию. Она традиционно рассматривается как одно из течений естественно-правовой теории и одновременно причисляется к теологическим учениям, так как её исходное начало - божественная воля. Суть неотомической теории состоит в том, что всё должное и сущее проистекает от Бога, а человек как творение божьей воли является носителем естественного права. Таким образом, естественное право трактуется как совокупность абстрактных принципов - свободы, справедливости, выполнения заключенных договоров, уважения властей, общего блага и др., которые предопределены Божьей волей и воплощаются по воле Бога.

Например, сторонники теории договорного права полагали, что люди изначально находились в естественном состоянии, где все они были равны и свободны, владели собственностью и находились в состоянии мира и безопасности. Естественный закон, по его мнению, присущ человеку от рождения. Закон природы, утверждал Дж. Локк, предписывает мир и безопасность. Однако любой закон нуждается в гарантиях. Люди отказались от права самостоятельно обеспечивать свои естественные права. Они договорились создать государство, имеющее право издавать законы, снабженные санкциями. Естественные права транслируются законами и обеспечиваются наказанием нарушителей закона в той степени, в какой это может воспрепятствовать нарушению естественных прав.^[28]

Герменевтическое направление естественной теории (от греч. слова «герменевтика» - разъясняю, т.е. искусство истолкования текста) исходило из недопустимости разрыва и противопоставления естественного и позитивного права. Сторонники герменевтического подхода к происхождению сущности права полагают, что естественное право развивается исторически и выступает как высшая справедливость для каждого конкретного периода развития общества. Право есть соответствие должного и сущего, их полное совпадение. Текст юридического закона должен «вписываться» в фактическое положение вещей. Главное при таком подходе не нормы права, а правовые отношения между людьми, правовые решения, правовые поступки и правовое поведение людей. Судьи, другие должностные лица, принимая правовое решение, как бы приспосабливают должное к сущему, посредством чего и создаётся конкретно-историческое право. ^[29]

Экзистенциалистическая теория исходит из противопоставления обыденного, отчуждённого бытия и глубинного, живого существования, воплощённого в существовании человека. Право черпает свою силу именно в способе существования человека, хотя внешне воплощается в застывших искусственных формах. Отсюда позитивное право имеет вторичный и, следовательно, необязательный характер. Представитель этой теории немецкий ученый М. Хайдеггер считал, что правовые отношения, правовые оценки вытекают не из юридических установлений государственной власти, а из способа существования (экзистенции) судьи, правителя, администратора. Причем содержание экзистенции со временем меняется. Поэтому естественное право не имеет постоянного содержания, каждая жизненная ситуация индивидуальна и неповторима. Юридическая норма представляет собой мертвое, механическое образование в отличие от экзистенции, которая определяет масштабы справедливости и поступков людей.

Всё перечисленные выше направления естественной теории права взаимно переплетаются и дополняют друг друга.

Вообще, теория естественного права сыграла огромную роль в освобождении правопонимания от религиозных догм. Естественное право выступало как некое идеальное право, обусловленное природой человека, которому необходимо следовать, хотя и трудно обнаружить в реальной истории человечества.^[30]

Регулятивная теория происхождения права

Эта теория правого развития широко распространена в азиатских странах и в евразийской России. Причина особого внимания, которое уделяется теории регулирования ученых этих стран, заключается в том, что при рассмотрении вопроса о происхождении закона они основывались главным образом на условиях, в которых расположены страны азиатского континента. Суровые климатические и географические условия в этой части планеты определили особую роль государства. Он был огромен с самого начала и состоял из порядка и стабильности, которые были чрезвычайно шаткими в таких сложных условиях.

Согласно теории регулирования появляется право устанавливать и поддерживать единый порядок для всей страны. Порядок - это сложная концепция, охватывающая многие сферы человеческой жизни, которая развилась и стала чрезвычайно сложной в связи с переходом общества к производительной экономике.

Но возникает вопрос, какие же вопросы общественной жизни стало необходимо регулировать с помощью принятия норм права?^[31]

На первом этапе развития человеческого общества, вероятно, лишь небольшой круг вопросов требовал рационализации через правовые нормы: распределение территории при насильственном перемещении людей (заключение своего рода соглашения между племенами), установление правила экзогамии, запреты на инцест и т. д. Поэтому с развитием производства необходимо регулировать не только порядок приобретения земельной собственности, но и сельскохозяйственное производство. Например вассалы, помещик своими распоряжениями устанавливали такие правила в отношении крестьян - нормы крепостного права. Так, в частности, существовало такое правило, касающееся разделения труда, - мужчины косят, подгребают траву. Появлялись и правила сотрудничества, взаимопомощи. Строительство крупных сооружений вынуждало фараона, князя определять правила участия в них (поголовное участие или подворное).

Когда развитие производства вышло на новый уровень, и обмен продуктами труда приобрел массовый характер, тогда регулируются весовые коэффициенты, устанавливаются денежные системы и справедливые цены на товары.

Одним словом, при необходимости все сферы человеческой жизни (экономическая, политическая и социальная) все чаще регулируются нормами права. Это причина появления права.

Следует отметить, что теория управления имеет много преимуществ. Прежде всего следует отметить, что он совместим не только с историческими фактами, но и со всем ходом истории. Действительно, правовой потенциал постепенно накапливался и постоянно рос. Во-вторых, если судить с точки зрения сегодняшнего законотворческого процесса, их оценки должны основываться на некоторых объективных показателях. Это прежде всего письменные источники права. Действительно, в первых письменных источниках права доминируют нормы уголовного права, однако обобшение типичных, противоправных ситуаций и установление за них санкций - это тоже регулирование, не только превентивное. Кроме того, уже и в этих источниках есть нормы, регулирующие собственность, порядок заключения договоров, просматриваются и наследственые, семейные и другие нормы права.^[32]

Вместе с тем, регулятивная теория страдает некоторым максимализмом. В её подтексте просматривается такой тезис: человек настолько умное сушество, что ему всё по плечу. Да, можно согласиться с тем, что многие вопросы социальной жизни были урегулированы с помощью права. Но вот, например, право очень долго не могло «взять в плен» политику, т.е. урегулировать вопрос о политическом властвовании. Тираны, деспоты, диктаторы не одно тысячелетие «парили» над людьми, уничтожали их в массовом количестве и лишь только в новое время с помощью права начинают регулироваться и властеотношения. Так что, регулятивные возможности права далеко не безграничны даже сегодня, а на начальном этапе развития общества они были куда скромнее.

Ещё, хотелось бы отметить, что право - не единственное средство регулирования. Помимо него, жизнь людей упорядочивается и с помощью других социальных норм. Например, в древности основную регулятивную функцию несли обычаи.

Правовые нормы устанавливают такой небольшой список тем, которые являются общими для всех людей, поэтому вы не должны испытывать эйфорию по поводу регуляторных возможностей закона, даже если их не следует отвергать или не отрицать вовсе.