Файл: Понятие и виды источников права ( Правовой обычай ).pdf

Главным источником права в мусульманских государствах и по сей день являются религиозные писания: Сунна, Коран и т.д.

Это право церкви, право общины верующих. Обычаи не входят в мусульманское право и никогда не рассматривались как его источник. В правовой действительности широко используются соглашения, которые могут вносить существенные изменения в нормы мусульманского права, по не счи­таются обязательными. Развитие этой системы права прекратилось в X в.н. э., когда отпала возможность ею толкования. Для приспособ­ления мусульманского права к современной действительности исполь­зуются способы, находящиеся как бы вне мусульманского права, — со­глашения, законодательство, обычаи, не противоречащие ему. В странах мусульманского права существовал и существует дуализм судебной ор­ганизации: наряду со специальными религиозными судами (кади) всег­да функционировали и другие типы судов, применявшие примитивные обычаи или законодательные акты (регламенты) власти.

Мусульманское право как система образовалось еще в VII-X вв. в Арабском Халифате. Основное содержание мусульманского права -вытекающие из ислама правила поведения верующих и наказания (обычно религиозного толка) за невыполнение данных предписаний. Мусульманское право распространяется только на мусульман. Но все равно, даже в тех странах, где мусульмане есть основной частью населения, оно дополняется законами и обычаями, кодифициpуется и модифицируется в связи с возникающими новыми общественными отношениями. Вследствие этого выполняется религиозное мусульманское право и право мусульманских государств.

В 1869-1877 гг. в качестве гражданского кодекса Османской империи была издана Аль-Маджала. Она также действовала на территории Турции до 1926 г., Ливана до 1932 г., Сирии до 1949., Ирака до 1951 г. Сейчас ее действие частично сохранилось в Иордании, Израиле, на Кипре.

Во второй половине XIX века в мусульманских странах были применяемы уголовные, торговые, процессуальные и другие законодательства, частично на основе рецепции права западноевропейских стран. Мусульманское право играло роль регулятора семейных, наследственных и некоторых других отношений.

Отличительной чертой мусульманского права является то, что оно представляет собой одну из многих сторон религии ислама, которая устанавливает определенные правила и объект верования, а также указывает верующим на то, что можно делать, а что нельзя. Так называемый путь следования ("Шар" или "Шариат") и составляет само мусульманское право, а оно-то уже и диктует мусульманину правила поведения в соответствии с религией.

Основным источником мусульманского права является Коран - священная книга ислама и всех мусульман, состоящая из высказываний пророка Магомета, произнесенных им в Мекке и Медине. Наряду с общими духовными положениями, проповедями, обрядами, Коран содержит установления, в достаточной степени, юридического характера.

Производными источниками мусульманского права являются Сунна, Иджма, Кияс.

Сунна – сборник традиционных правил, касающихся действий и высказываний Магомета, воспроизведенных рядом его последователей.

Иджма – конкретизация положений Корана в изложении авторитетных ученых – мусульманистов.

Кияс - рассуждение по аналогии о тех явлениях жизни мусульман, которые не охватываются предыдущими источниками мусульманского права. Таким суждениям предается законный, общественный характер 

Интересным фактом является то, что нормы шариата выполняются населением мусульманских стран и воспринимаются как обязательные правила поведения. Интересно также и то, что "мусульманское правовое развитие арабских стран осуществляется, прежде всего, через правовую идеологию и психологию... Сфера мусульманского права, как идеологического фактора оказывается значительно шире, нежели рамки применения его конкретных нормативных предписаний.¹¹

С самого начала ислам определял не только религиозный ритуал, догматические и культовые особенности, но социальные институты, формы собственности, особенности права, философии, политического устройства, этики, морали и социальной психологии, хотя духовная 1сторона стала все же на первом месте. В отличии от христианства, которое отделилось от государства еще XVI-XVII веках после буржуазных революций, ислам и по сей день является государственной религией. Ислам как система общественно-религиозных взглядов соединяет в себе элементы: религиозный культ и свод духовно-этических определений; система норм, регулирующих социально-экономическую структуру общества; общие принципы государственного устройства.

В странах с мусульманским правом конституция не считается основным законом, а эту роль играет Коран, Сунна, принципы консенсуса (Иджма) и аналогии (Кияс). Мусульманские юристы и богословы считают, что регулированию норм Корана и шариата подлежат как религиозная, так и этическая стороны общественной жизни, отношения граждан как между собой, так и с государством. Они также утверждают, что эти нормы, освещенные волей Аллаха, гораздо сильнее по своему действию, чем конституционные нормы, написанные человеком. С этим как раз и связано то, что в Саудовской Аравии нет писанной конституции, а ее место занимает Коран.

Еще со времен зарождения у мусульман cредневековой государственности в ее основе лежат два главных принципа: совещательность (шурс, когда правители принимают решения коллективно), и суверенитет шариатских законов. "Принцип совещательности, заложенный в Коране, не получил своего юридического закрепления в институтах средневекового государства, а потому и не приобрел обязательного характера. Что касается соблюдения шариатских норм или "божественного" законодательства, то это всегда являлось непременным условием легитимизма любой государственной власти"¹²

Все граждане мусульманских государств имеют одинаковые права в выборах правителя, но основным принципом выборов является принцип "достойных представителей", то есть выборы - это идеал "особенно одаренных". Только "охлюль-хальваль-акад" или особая категория знатных в праве советовать правителям и решать, является ли их политика законной по отношению к норам шариата. Законотворческая функция этой группы заключается в том, что они выносят решения о соответствии законов главы государства, постановлений правительства и иных нормативных актов принципам шариата. Их деятельность схожа с деятельность государственного Совета во Франции, Верховного Суда в США, в функции которых входит конституционный надзор.

Конституционные принципы в мусульманских государствах начали складываться во время англо-французской колонизации, а именно в 1861 была издана беем Туниса первая конституция.

Сейчас идет период кодификации мусульманского права во многих странах, среди них Пакистан, Индонезия, а в Турции с 1926 г. вообще от него отказались. Во многих государствах мусульманское право конституционно считается основой законодательства. Оно применяется по многим вопросам, но особенно в гражданских отношениях, до сих пор сохраняются шариатские суды. В некоторых странах Центральной и Восточной Африки мусульманское право используется как обычное право.

Для приспособления мусульманского права к практической жизни используются различные средства и методы: соглашения, рациональное (собственно юридическое) законодательство, не противоречащие религиозным нормам обычаи и т. д. В странах мусульманского права существовал и существует реальный дуализм организации и функционирования судопроизводства: наряду со специальными религиозными судами ( кади), рассмотрение дел осуществляют суды, опирающиеся в процессе судопроизводства на социально-правовые обычаи или законодательные акты ( регламенты), изданные в порядке формально-юридической процедуры правотворчества.

ЗАКЛЮЧЕНИЕ

Проанализировав все вышеизложенное можно сделать следующий вывод. Своеобразие источников права сказывается на формах внешнего выражения права. В них наглядно проявляются исторические особенности тех или иных общественных систем, разнообразие форм государственного вмешательства в общественную жизнь.

Наиболее известные формы существования государственно-признанных норм следующие: правовой обычай, судебный прецедент, нормативный правовой договор, правовая доктрина, священные книги, принципы международного права, нормативный правовой акт.

Обычное право сложилось в древнем обществе. Сегодня же обычное право в одних странах может играть чисто символическую роль, а в других, например мусульманских, оно продолжает сохранять большое значение. Все еще существуют общества, где обычное право является едва ли не единственным инструментом регулирования жизнедеятельности людей.

Судебный прецедент – это правовой акт, представляющий собой судебное или административное решение по конкретному делу, являющееся обязательным для судов при решении аналогичных дел. Судебные прецеденты устраняют пробелы действующего законодательства и определяют практику его применения. В настоящее время судебный прецедент является одним из основных источников права, особенно в англосаксонской правовой семье (Великобритания, США).

Нормативный правовой акт – это изданный в особом порядке официальный акт – документ компетентного правотворческого органа, содержащий нормы права. Нормативно-правовые акты являются основной и наиболее совершенной формой современного права. Их большой удельный вес по сравнению с другими формами права связан прежде всего с повышением роли государства в регулировании общественно значимых отношений.

Нормативный правовой договор - это совместный юридический ак­т, выражающий взаимное изъявление воли правотворческих органов, которым образуется правовой акт. Это такой документ, в котором содержится волеизъявление сторон по поводу прав и обязанностей, устанавливается их круг и последовательность, а также закрепляется добровольное согласие выполнять принятые обязатель­ства.

Например, юридическими источниками рабовладельческого права были различные религиозные правила, обычаи, решение судебных органов, распоряжения должностных лиц, а также доктринальное толкование юридических предписаний выдающимися правоведами того времени.

Юридическими источниками феодального права были и возродившиеся нормы обычного права (Русская правда, Салическая правда), и, получившие особенно широкое распространение, религиозные правила (каноническое право, Коран), и судебная практика, и прецеденты, и труды крупных ученых-юристов.

Пришедшая к власти буржуазия сохраняет в отдельных странах юридическую значимость судебной практики, религиозных норм и обычаев. Но, постепенно, в связи с укреплением государственных начал в управлении обществом в качестве основной формы права становится нормативно-правовой акт, т.е. законодательство.

Разумеется, высказанные в данной работе суждения не претендуют на исключительность, а поднятые вопросы не являются исчерпывающими.

СПИСОК ИСПОЛЬЗОВАННОЙ ЛИТЕРАТУРЫ

1. А݀л݀е݀к݀с݀е݀е݀в݀а Л݀.Г݀. Н݀о݀р݀м݀а݀т݀и݀в݀н݀ы݀е п݀р݀а݀в݀о݀в݀ы݀е а݀к݀т݀ы݀: в݀ы݀я݀в݀л݀е݀н݀и݀е н݀о݀р݀м к݀о݀р݀р݀у݀п݀ц݀и݀о݀н݀н݀о݀й н݀а݀п݀р݀а݀в݀л݀е݀н݀н݀о݀с݀т݀и // З݀а݀к݀о݀н݀н݀о݀с݀т݀ь݀. 2014. N 3. С݀. 21 - 24.
2. А݀н݀и݀с݀и݀м݀о݀в А݀.П݀. О п݀р݀а݀в݀о݀в݀ы݀х о݀б݀ы݀ч݀а݀я݀х // З݀а݀к݀о݀н݀ы Р݀о݀с݀с݀и݀и݀: о݀п݀ы݀т݀, а݀н݀а݀л݀и݀з݀, п݀р݀а݀к݀т݀и݀к݀а݀. 2015. N 11. С݀. 105 - 110.
3. А݀р݀а݀н݀о݀в݀с݀к݀и݀й К݀.В݀., К݀н݀я݀з݀е݀в С݀.Д݀. С݀у݀д݀ь݀б݀а с݀у݀д݀е݀б݀н݀о݀г݀о п݀р݀е݀ц݀е݀д݀е݀н݀т݀а в р݀о݀м݀а݀н݀о݀-г݀е݀р݀м݀а݀н݀с݀к݀о݀м п݀р݀а݀в݀е // Ж݀у݀р݀н݀а݀л к݀о݀н݀с݀т݀и݀т݀у݀ц݀и݀о݀н݀н݀о݀г݀о п݀р݀а݀в݀о݀с݀у݀д݀и݀я݀. 2013. N 4. С݀. 30 - 39.
4. Б݀а݀ж݀е݀н݀о݀в݀а Т݀.М݀. И݀с݀т݀о݀ч݀н݀и݀к݀и п݀р݀а݀в݀а и и݀с݀т݀о݀ч݀н݀и݀к݀и п݀о݀з݀н݀а݀н݀и݀я п݀р݀а݀в݀а݀: о݀б݀з݀о݀р д݀о݀к݀л݀а݀д݀о݀в и с݀о݀о݀б݀щ݀е݀н݀и݀й к݀р݀у݀г݀л݀о݀г݀о с݀т݀о݀л݀а (21 - 22 и݀ю݀н݀я 2013 г݀., У݀р݀Г݀Ю݀А݀, Е݀к݀а݀т݀е݀р݀и݀н݀б݀у݀р݀г݀) // Р݀о݀с݀с݀и݀й݀с݀к݀и݀й ю݀р݀и݀д݀и݀ч݀е݀с݀к݀и݀й ж݀у݀р݀н݀а݀л݀. 2016. N 5. С݀. 56 - 62.
5. Г݀о݀л݀о݀в݀а݀н݀о݀в݀а Н݀.А݀. К в݀о݀п݀р݀о݀с݀у о к݀л݀а݀с݀с݀и݀ф݀и݀к݀а݀ц݀и݀и и݀с݀т݀о݀ч݀н݀и݀к݀о݀в с݀о݀в݀р݀е݀м݀е݀н݀н݀о݀г݀о а݀н݀г݀л݀и݀й݀с݀к݀о݀г݀о у݀г݀о݀л݀о݀в݀н݀о݀г݀о п݀р݀а݀в݀а // Ж݀у݀р݀н݀а݀л р݀о݀с݀с݀и݀й݀с݀к݀о݀г݀о п݀р݀а݀в݀а݀. 2016. N 11. С݀. 96 - 106.
6. Г݀у݀щ݀и݀н݀а Н݀.А݀., Г݀л݀у݀х݀о݀е݀д݀о݀в М݀.С݀. С݀у݀д݀е݀б݀н݀ы݀й п݀р݀е݀ц݀е݀д݀е݀н݀т в р݀о݀с݀с݀и݀й݀с݀к݀о݀й п݀р݀а݀в݀о݀в݀о݀й с݀и݀с݀т݀е݀м݀е݀: и݀с݀т݀о݀р݀и݀я݀, т݀е݀о݀р݀и݀я݀, п݀р݀а݀к݀т݀и݀к݀а // С݀о݀в݀р݀е݀м݀е݀н݀н݀о݀е п݀р݀а݀в݀о݀. 2013. N 2. С݀. 79 - 84.

Е݀р݀е݀м݀и݀н С݀.Г݀. Н݀е݀к݀о݀т݀о݀р݀ы݀е т݀е݀о݀р݀е݀т݀и݀ч݀е݀с݀к݀и݀е и п݀р݀а݀к݀т݀и݀ч݀е݀с݀к݀и݀е а݀с݀п݀е݀к݀т݀ы݀ с݀о݀д݀е݀р݀ж݀а݀н݀и݀я и ф݀у݀н݀к݀ц݀и݀о݀н݀а݀л݀ь݀н݀о݀г݀о з݀н݀а݀ч݀е݀н݀и݀я н݀о݀р݀м݀а݀т݀и݀в݀н݀о݀г݀о п݀р݀а݀в݀о݀в݀о݀г݀о д݀о݀г݀о݀в݀о݀р݀а к݀а݀к и݀с݀т݀о݀ч݀н݀и݀к݀а п݀р݀а݀в݀а // Р݀о݀с݀с݀и݀й݀с݀к݀а݀я ю݀с݀т݀и݀ц݀и݀я݀. 2013. N 1. С݀. 49 - 54