Файл: Нотариат в РФ (Проблемы реформирования отечественного нотариата).pdf

1.2 Понятие и функции нотариата

Правовая наука и законодательство пока не выработали единого понятия нотариата. В Основах законодательства РФ о нотариате от 11 февраля 1993 г. № 4462-1не дается его определения, а в теории права по этому поводу высказаны самые различные точки зрения. Так, на страницах учебной и научной литературы можно встретить следующие доктринальные дефиниции даваемые понятию нотариат. Так, в самом общем виде под нотариатом понимается: система органов, осуществляющих функцию государства по защите прав и законных интересов граждан, юридических лиц и общества в целом, органов, наделенных в соответствии с законодательством властными полномочиями; правовой институт, призванный обеспечить стабильность гражданского оборота, а также защиту прав и законных интересов граждан и юридических лиц посредством совершения нотариальных действий, отрасль законодательства, нормами которой регулируется нотариальная деятельность; отрасль юридических знаний о нотариате как о правовом институте, а также как учебный курс, предметом которого является изучение вопросов нотариального производства и деятельности его участников в нотариальной сфере. В целом одни авторы придерживаются мнения, что нотариат представляет собой систему государственных органов и должностных лиц, на которых возложено выполнение предусмотренных законом действий в установленном законом порядке в целях обеспечения защиты прав и охраняемых законом интересов граждан и юридических лиц^[6].

Другие ученые определяют нотариат как систему наделенных властными полномочиями органов, осуществляющих функцию государства по защите прав и законных интересов граждан и юридических лиц и общества в целом. Профессор М.Н. Марченко считает, что нотариат представляет собой систему государственных органов и должностных лиц, призванных обеспечивать в соответствии с Конституцией РФ, иными законами защиту прав и законных интересов граждан путем совершения нотариусами предусмотренных законодательными актами нотариальных действий.

Кроме того, ряд авторов под нотариатом предлагает понимать: систему органов, на которые возложено удостоверение сделок, оформление наследственных прав и совершение других действий, направленных на закрепление гражданских прав; орган охраны субъективных прав и законных интересов; правовой институт, призванный обеспечить стабильность гражданского оборота, а также защиту прав и законных интересов граждан и юридических лиц посредством совершения нотариальных действий; отрасль законодательства, нормами которой регулируется нотариальная деятельность; отрасль (подотрасль) юридических знаний, в том числе научно-теоретических, о нотариате как правовом институте^[7]. Авторы учебника «Гражданский процесс» дают определение нотариату, как системе органов и должностных лиц, на которых возложено удостоверение бесспорных прав и фактов, свидетельствование документов, выписок из них, придание документам исполнительной силы и выполнение других законом предусмотренных действий и в предусмотренном законом порядке в целях обеспечения защиты прав и охраняемых законом интересов граждан и юридических лиц^[8]. Проф. И.Г. Черемных раскрывает понятие нотариата непосредственно через его юридическую сущность: «Нотариат, осуществляя защиту прав и законных интересов физических и юридических лиц, действует от имени государства, в этой связи его деятельность носит публичный характер, направлена на защиту и частных, и публичных интересов, обеспечивает законность и является по своей сути правоохранительной деятельностью»^[9].

Существует точка зрения, согласно которой нотариат представляет собой систему органов и должностных лиц, уполномоченных на совершение нотариальных действий. Этого взгляда поддерживается Е. Б. Тарбагаева указывая на многозначность термина, она выделяет самостоятельное понятие «система нотариата», которая определена «посредством указания на субъектов, уполномоченных законом совершать нотариальные действия именем РФ». Тарбагаева уточняет, что нотариат отождествляется, с одной стороны, с материально-правовыми институтами, с другой – с идеей превентивного правосудия (путем выявления связи нотариата и процессуальных институтов). Подход Тарбагаевой к пониманию понятия «нотариат» интересен тем, что он представляет собой попытку комплексного исследования понятия «нотариат», предполагающего разработку следующих вопросов: система нотариальных органов, должность нотариуса; цели, задачи и функции нотариальных органов; предмет, содержание и форма нотариальной деятельности; гарантии законности и обоснованности нотариальных актов^[10].

Согласно другой точки зрения, нотариат – «это правовой институт, призванный обеспечить стабильность гражданского оборота, а также защиту прав и законных интересов граждан и юридических лиц посредством совершения нотариальных действий»^[11]. Также характеризуя современный российский нотариат, следует помнить, что он имеет уникальную двойственную природу, функционируя на грани публичных и частных интересов, а в связи с чем нотариат является неким связующим звеном между государством и гражданским обществом. Понятие (определение, дефиниция), это логическая операция установление смысла термина. Давая понятие, какому либо явлению или процессу исследователь должен как можно глубже проникнуть в существенные свойства исследуемого объекта. В связи с чем, давая современное понятие нотариата необходимо всестороннее проанализировать цель и задачи нотариата, его функции, его роль в правоохранительной и правоприменительной деятельности государства, кроме того необходимо также подвергнуть анализу иные доктринальные определения нотариата, встречаемые на страницах учебной и научной литературы. Осуществив указанный комплекс действий, на наш взгляд под нотариатом стоит понимать следующее. Нотариат – это публично-правовой, правозащитный, правоприменительный институт, состоящий из системы органов и должностных лиц, которые в соответствии с Конституцией РФ и иными законами призваны обеспечить стабильность гражданского оборота, а также осуществлять функцию государства по защите прав и законных интересов граждан, юридических лиц и общества в целом, посредством совершения нотариальных действий от имени Российской Федерации.

Под функциями нотариата в нотариальном праве понимают «содержательные характеристики, отражающие основные направления и сущность деятельности органов нотариата в правовой системе России». В науке нотариального права не сложилось единообразного подхода к классификациям функций нотариата. В дореволюционный период в соответствии с Положением о нотариальной части выделялись следующие группы направлений работы нотариусов: совершение нотариальных актов, выписей из актовых книг и копий актов; совершение засвидетельствований (верности копий, подписей, времени предъявления документов, нахождения лиц в живых, заявлений объяснений от одной стороны другой, явочных листов); принятие документов на хранение. Кроме того, старшие нотариусы утверждали акты о недвижимом имуществе и выдавали свидетельства на имения, представляемые в залог. Критерием такой группировки служили «круг действий» нотариусов. В советском праве К. С. Юдельсон одним из первых предложил развернутую научную классификацию функций нотариата по содержанию, выделив следующие: удостоверение сделок; засвидетельствование бесспорных обстоятельств (подлинности подписи, неоплаты чека, верности копий, верности перевода, неоплаты векселя); охранительные действия (охрана оставшегося после умершего имущества, принятие документов на хранение); установление правового положения отсутствующего; подтверждение имущественных прав (наследования, доли в имуществе супругов, на выморочное имущество); обеспечение обязательств (наложение запрещения, наложение арестов); способствование исполнению обязательств (принятие в депозит); обеспечение доказательств (передача заявления другим лицам, допрос свидетелей, морские протесты); принуждение к исполнению бесспорных обязательств (выдача исполнительных надписей).

Далее, Н. И. Авдеенко, М. А. Кабакова выделяли четыре функции нотариата, направленные: на удостоверение бесспорного права, придание документу исполнительной силы, удостоверение бесспорных фактов, обеспечение правоотношений. В свою очередь З. А. Искандеров выделял функции нотариата по стадиям развития правоотношений: направленные на возникновение и подтверждение правоотношений; обеспечение и осуществление гражданских правоотношений; охранительные (меры к охране наследственного имущества) и имеющие универсальный характер (все действия, не охваченные тремя первыми группами). На недостатки указанных классификаций обращалось внимание многих авторов в советской литературе^[12]. Так, Е. Н. Ковалева отмечала, что в предлагаемых классификациях «нет достаточной четкости как в наименовании групп, так и в отнесении к ним тех или иных нотариальных действий с учетом их конкретного содержания». Сама Е. Н. Ковалева предлагала разделить нотариальные действия на пять групп по их цели, направленные: на удостоверение бесспорного права; придание документу исполнительной силы; установление бесспорных фактов; обеспечение правоотношений; а также нотариальные действия вспомогательного характера. В советском праве имелись и примеры классификации нотариальных действий без соблюдения строгости классификационных рядов. В частности, нотариальные действия разграничивались на действия по удостоверению бесспорного права; сделок; освидетельствование верности копий; «другие нотариальные действия, направленные на удостоверение бесспорных фактов, придание исполнительной силы долговым и платежным документам; «охранительные нотариальные действия»^[13]. При этом, как мы видим, почти при каждом подходе к классификации функций нотариата советские ученые были вынуждены выделять одну группу с не вполне ясной природой, в частности «функции вспомогательного характера», «функции, имеющие универсальное значение», «другие функции». Появление в любом делении группы под названием «иные виды» свидетельствует о сложностях или ошибках с определением критерия деления. В современной юридической литературе наблюдается еще больший разброс мнений относительно количества, содержания и наименований функций нотариата.

Первым функции нотариата на социальные (характеризующие место нотариата в правовой системе) и содержательные (отражающие характер нотариальной деятельности) разделил В. В. Ярков. Впоследствии предложенную этим ученым классификацию поддержали и другие авторы.

Так, Н. В. Сучкова также полагает, что функции нотариата можно подразделить на социальные и содержательные. Социальная функция в свою очередь подразделяется на предупредительно-профилактическую, правореализационную и фискальную. Предупредительно-профилактическая функция направлена на снижение гражданских споров, уменьшение обращений в суды, облегчение рассмотрения споров в судах. Выполняя правореализационную функцию, нотариус обеспечивает надлежащее правовое поведение, совершает полномочия с соблюдением закона, применяет правовые нормы. Фискальная функция нотариата заключается в сообщении налоговым органам о совершении определенных юридических фактов (удостоверение договора дарения, выдача свидетельства о праве на наследство). В содержательной функции эти авторы различают охранительную и юрисдикционную. При этом первая заключается в «защите прав участников нотариального производства», а вторая – в «направленной деятельности нотариата по предупреждению возникновения правовых конфликтов в сфере гражданского оборота»^[14]. Похожая классификация функций нотариата приводится и в других источниках, однако среди социальных функций выделяется еще и правоохранительная, направленная на снижение уровня криминальности в гражданском обороте, на облегчение раскрытия преступлений, снижение уровня преступности и обеспечение безопасности граждан, а среди содержательных функций, наряду с охранительной и юрисдикционной, называются также правоустановительная и удостоверительная. Е. А. Мищенко указывает, что нотариат выполняет превентивную (удостоверение прав и фактов), правообеспечивающую (создание гарантий правомерного поведения), фискальную, вытекающую из публично-правовой природы нотариата и направленную на привлечение обязанных лиц к уплате налогов, удостоверительную (придание действиям сторон юридической силы) функции. А. Г. Цымбаренко, ссылаясь на выступление Л. Чимпи и А. Арминчо на Международном конгрессе нотариусов в Амстердаме в 1989 г., называет следующие основные функции нотариата: установление личности лиц, присутствующих при заключении договора; установление легальной власти договаривающихся сторон на ведение переговоров; исследование воли договаривающихся сторон; – толкование воли договаривающихся сторон; проверка свободы и отсутствия постороннего влияния на волю договаривающихся сторон; проверка возможности распоряжаться предметом контракта; рассмотрение соответствия воли сторон с неукоснительными принципами действующего порядка; переложение договариваемой воли в письменную форму, просто и ясно выражающую неоспоримое юридическое значение; редактирование воли сторон с экономической, юридической и социальной системой (…); присвоение акту общественного доверия в интересах общества, а также в интересах частных лиц, с целью удовлетворения требования уверенности и законности со стороны граждан; деятельность в качестве советника сторон; – охранение профессиональной независимости. Направления деятельности нотариата классифицируются и по сферам деятельности: в сфере права собственности; в сфере семейных правоотношений; в сфере охраны наследственных прав граждан; в сфере обеспечения обязательств^[15].

В литературе называют и иные функции нотариата, такие как «оказание квалифицированной юридической помощи», «обеспечение принципов равенства и справедливости». Т. Н. Шарафетдинов разделил функции нотариата на две группы: основные функции по обеспечению и защите прав граждан и юридических лиц: обеспечивает возможность принудительного исполнение обязательств без обращения в суд; способствует формированию и четкому закреплению взаимных прав и обязанностей субъектов гражданских правоотношений, внося в них определенность, юридическую непротиворечивость, а также придавая им официальный характер; и функция содействия разрешению правовых конфликтов (обеспечение доказательств; создание предпосылок для выдачи судом судебного приказа; обеспечение формирования непротиворечивой и полной доказательственной базы для разрешения дела (в силу официального характера нотариальных актов и путем участия в деле в качестве свидетелей и третьих лиц)). Однако выделение вышеуказанных функций и их классификация с доктринальных позиций далеко не безупречны. Так, многие из выделенных выше функций перекрещиваются. Например, как и юрисдикционная, так и предупредительно-профилактическая функции направлены на предупреждение правовых конфликтов. Превентивная функция нотариата, направленная на удостоверение фактов, совпадает с удостоверительной функцией.

При этом удостоверительная функция является и правообеспечивающей и охранительной. Отдельные функции трактуются очень узко. Так, сведение правоохранительной функции нотариата к снижению криминогенности поведения в обществе и облегчению раскрытия преступлений недопустимо, поскольку нотариат по сути является правоохранительным органом и все направления его деятельности – это охрана права в широком значении этого слова. Функцией правоохранительных органов в целом является охрана законности и противодействие правонарушениям. Сразу два исследователя дословно определили удостоверительную функцию нотариата как «необходимость установления в нотариальном производстве больших групп юридических фактов, чаще всего связанных между собой в фактические составы различной степени сложности»^[16]. Однако нотариусы устанавливают и удостоверяют не только «большие группы юридических фактов», но и довольно часто – единичные факты и фактические обстоятельства. Такие действия нотариуса, как исследование, редактирование и толкование воли договаривающихся сторон, выдача рекомендаций и советов являются, скорее, не функциями (как направлениями деятельности), а конкретными поведенческими актами нотариуса, необходимыми для реализации его функций. Подобные подходы к разграничению функций нотариата не соответствует логическим правилам классификаций. Классификация – это «распределение предметов по группам (классам), при котором каждый класс имеет свое постоянное, определенное место». Важно соблюдать логические правила деления: деление должно быть соразмерным, дать объем делимого понятия; деление должно производиться по одному основанию, избранная характеристика в ходе деления не должна подменяться другой характеристикой; члены деления должны исключать друг друга, их объемы не должны иметь общих элементов; – не должно быть членов деления с пустым объемом; деление должно быть последовательным. Функция – это «деятельность, обязанность, работа». С. С. Алексеев определял функции в теории права как конкретные направления правового воздействия на правовые отношения. С учетом правил деления понятия, при классификации функций нотариата, во-первых, необходимо выбрать единый критерий деления; во-вторых, классификация должна охватывать все направления деятельности нотариата; в-третьих, функции при делении не должны «наслаиваться» друг на друга. Очевидно, что основная проблема при классификации нотариальных функций будет заключаться в точности определения критерия деления, который всегда так или иначе связан с нотариальными действиями. Так, Е. Б. Тарбагаева выделяет три группы нотариальных действий: нотариальное удостоверение, нотариальное свидетельствование, нотариальное обеспечение. В этой классификации деление нотариальных функций происходит по критерию влияние нотариального акта на материально-правовые и процессуально-правовые правоотношения.