Файл: Теории происхождения права (Западный путь происхождения права).pdf

1.1 Основные пути возникновения права

Ученые правоведы, такие как: Алексеев С.С.^[1], Пиголкин А.С.^[2], Манов Г.Н.^[3] выделяют два пути возникновения права: восточный и западный.

Восточный путь происхождения права

Был обусловлен необходимостью вести масштабные ирригационные работы, низкой орудийной развитостью. Первоначально возникли должности управляющих резервными пищевыми фондами, управляющих распределением продуктов, но со временем они обособились в особую группу управленцев. Социальная дифференциация в восточном обществе происходила на основе политического неравенства (функциональная система) - положения личности в системе власти. Экономика основана на государственной и общественной форме собственности, частная собственность не играет значимой роли. Это характерно для тех стран, в которых господствующее положение занимала государственная собственность. Основной источник (способ фиксирования правовых норм) - сборники нравственно-религиозных положений. Нормы носят казуальный характер и дополняются в случае необходимости другими обычаями или установлениями монарха.

Что есть закон? В чем его сущность и предназначение в обществе? Поиск ответов на эти вопросы ведется уже несколько тысячелетий, но научное мышление еще не выработало единого подхода к пониманию закона. Это неудивительно: право - явление настолько многогранное и многогранное, что охватить его одним подходом практически невозможно.

Взгляды на закон, его происхождение и социальную роль менялись с развитием общества как такового. В то же время, несмотря на неоднозначность доктрины права, большинство понятий его сущности и цели содержат несколько общих положений:

- право, как и государство, возникает на неопределенной стадии общественного развития и является результатом человеческой цивилизации и культуры;

- право - эффективное средство регулирования и упорядочения общественных отношений;

- закон - выразитель государственной воли, с помощью которой государственная власть целенаправленно и последовательно управляет обществом;

- закон - это мера общественного поведения, защищенная принудительной силой государства.

Таким образом, закон представляет собой систему общеобязательных правил поведения (стандартов), созданных и защищаемых государством, предназначенных для регулирования и упорядочения общественных отношений.

---

В реальной жизни закон выполняет двоякие задачи: с одной стороны, он действует как инструмент политического господства, а с другой - как инструмент общего социального регулирования, средство наведения порядка в обществе.

Таким образом, можно сделать вывод, что основная цель закона - обеспечение порядка в обществе с учетом интересов различных слоев и групп общества путем достижения согласия и компромисса, т.е. закон выполняет регулирующую функцию.

Цель регулирующей функции - регулировать, упорядочивать социальные отношения, устанавливать правила поведения человека. Эта функция основана на способности закона предписывать, определять определенные варианты поведения. Основное назначение закона проявляется в регулирующей функции - регулировать общественные отношения.

Однако не менее важной функцией закона является его защитная функция.

Защитная функция ориентирована на защиту, защиту наиболее важных для жизни общества отношений. Закон также объявляет их неприкосновенными и нежелательными отношениями, которые чужды обществу, они пытаются устранить, устранить. Роль этой функции - обеспечить соблюдение требований закона, установить верховенство закона в обществе.

Восстановительная функция закона заключается в том, что закон обеспечивает баланс и баланс тех прав и отношений, которые были нарушены в результате противоправного поведения. Закон предусматривает систему мер, применение которых обеспечивает пресечение производства по делу, нарушающего права граждан. В рамках защиты и защиты общественных отношений закон стремится решить эту проблему как можно быстрее с минимальными финансовыми затратами. Скорость и экономия средств в этой защите повышают социальную роль защитной функции закона. Социальная цель закона - не только регулирование и защита, но и предотвращение нарушений закона.

Помимо перечисленного, закон также выполняет образовательную, идеологическую и информационную функции.

Политическая функция закона проявляется в обеспечении права человека на участие в общественных делах, его способности объединяться с другими в общественные организации и партии, лично или через выборных должностных лиц, влиять на содержание политических решений, принимаемых органами государственной власти, гарантирует различные способы выражения отношения человека к действиям государства. Закон опосредует политическую свободу, отношения между людьми в борьбе за власть, а также участие граждан в ее распределении и осуществлении.

---

Идеологическая функция - внедрять в жизнь общества идеи гуманизма, приоритеты прав и свобод человека, идеи демократии.

Воспитательная функция закона состоит в том, чтобы влиять на право на свободу, сознание людей и вносить в них уважаемый закон.

Цель закона - применить воспитательное воздействие на коллективное и индивидуальное сознание членов общества. Закон - мощный политический и идеологический инструмент. Образовательная функция также отражается во влиянии, которое она оказывает на процесс формирования культуры, нравов, обычаев и взглядов. Даже древнеримский юрист и политик Марк Туллий Цицерон (106–43 до н.э.) сказал, что закон имеет тенденцию убеждать что-то, а не просто заставлять все через насилие и угрозы. Бесспорно, что цель закона, его социальной направленности, должны быть выражены в соответствующих правовых норм, которые могут реально повлиять на развитие общественных отношений. Отсюда следует, что воспитательная сила закона заключается в нем самом, в правилах, регулирующих поведение людей.

1.2 Западный путь происхождения права

Присущ странам, где явно доминировала частная собственность, которая устанавливала равенство собственников, нормы отличаются более высокой степенью формализованности и определённости. Очень хорошо развито гражданское право. Право возникает в результате имущественного неравенства, появления частной собственности и раскола общества на классы. Земля, главным образом, находится в частной собственности. Идёт постоянная борьба имущих и неимущих. Наиболее богатые занимают и наиболее высокие должности в государственном аппарате. Афины - классический пример такого пути возникновения права. Спарта - это государство отличается от афинского тем, что основную массу населения составляли захваченные спартанцами племена. Рим - здесь складывается похожая ситуация, но в процесс становления и формирования права активно вмешивается третья сила - плебс.

2. Содержательная характеристика основных теорий права

---

2.1 Теологическая теория происхождения права

Ярким представителем и одним из главных разработчиков данной теории был крупнейший идеолог католицизма Фома Аквинский (XIII в). Согласно его учению, миром управляет Божественный разум. Центральной идеей теории является утверждение, что право создано Богом для регулирования жизни людей и что оно даруется человеку через посредство порока или правителя. Сейчас возможно увидеть такое представление о природе права в некоторых древних правовых системах, таких, как вавилонские законы, древнееврейские законы, законы Ману в Древней Индии, а также в исламском праве.

Право, есть действие справедливости в божественном порядке человеческого общежития, а сама справедливость выражает отношение человека не к самому себе, а к другим людям и состоит в воздаянии каждому ему принадлежащего.^[4] Фома Аквинский развивал учение, согласно которому мир основан на иерархии форм (божественная, духовная и материальные формы). Во главе иерархии стоит Бог. По его мнению, по тому же иерархическому принципу организовано и общество: подданные подчиняются царям и светским властям, рабы должны подчиняться господам.

Ф. Аквинский различал право и закон. Последний представлял собой «известное установление разума для общего блага, обнародованное теми, кто имеет попечение об обществе», т.е. правителями. Закон оценивается с точки зрения соответствия его праву как высшей справедливости, имеющей божественное происхождение. Вечный закон не доступен человеческому сознанию. Но человек различает добро и зло, должное и недолжное поведение.

На этой основе он разрабатывает рациональные принципы, составляющие Естественный Закон - отражение вечного Закона человеческим разумом. Он включает в себя законы сообщества, стремление к самосохранению и воспроизводству. Вечный закон - это сам божественный разум, который управляет миром, и божественный закон, содержащийся в Библии, является его частью. Этот закон нужен людям по двум причинам. Во-первых, из-за несовершенства человеческого разума, который не позволяет людям самостоятельно прийти к единой идее истины. Во-вторых, Библия должна им в этом помочь. Все остальные законы вытекают из этого. В частности, отсюда происходит естественный закон, который является отражением Вечного Закона в человеческих отношениях. Естественный закон отражен и конкретизирован в человеческих законах. Человеческий закон - это позитивный закон, который выражает требования естественного права и поддерживается санкциями. Этот закон необходим для того, чтобы люди не нарушили закон природы в результате грехопадения. Однако человеческие законы несовершенны, поэтому, если они находятся в противоречии с естественными институтами и божественным законом, вы можете не подчиняться им. Однако он считал любое противодействие законной власти смертным грехом.

---

В эпоху капитализма теологические теории нашли выражение в форме неотомизма, который основан на божественной природе закона. Самым важным представителем этого направления был Жак Маритен. По его мнению, есть два мира: мир сущностей, духовный, нематериальный мир и материальный мир, производный от него. Их единство определяется духовным принципом - Богом. Закон, как и государство, есть результат действия духовных принципов, отражение божественного разума в общественном порядке.

Теологическая теория - ответ на вызов своего времени. Именно благодаря ему именно его авторы впервые жестко связали такие понятия, как закон (хотя и как выражение воли Бога) и справедливость. В то же время есть большие трудности в понимании закона, предложенного божественной теорией. Во-первых, эта теория требует веры в какой-то божественный принцип (Христос, Аллах, Будда). Таким образом, это ограничивает рациональное изучение вопроса о происхождении закона в рамках веры. Во-вторых, не существует общепринятой концепции Бога. Например, семитские религии иудаизма, ислама и христианства считают Бога личным антропоморфным мужским существом. Индусы считают Бога абсолютной душой, а индивидуальная душа - частью этой души. Поскольку человеку не дано понимать Абсолют, рассуждение возможно при посредничестве младших братьев или природных объектов.

Божественная теория сыграла свою роль в обществе, но на нынешнем этапе общественного развития она вряд ли приемлема.

2.2 Примирительная теория происхождения права

Самая популярная теория на Западе. Его поддерживают английский ученый Г. Берман и шведский ученый Э. Аннерс. Зависимость от этой теории вполне объяснима: страны Запада развивались эволюционным путем, и социальные институты создавались «снизу», т.е. Когда потребность была выявлена, люди начали задумываться о том, как достойно ответить на вызов объективной реальности. Один из таких ответов - создание закона.

Согласно этой теории, закон стал появляться не для регулирования отношений внутри клана, а для упорядочения отношений между кланами. Внутри клана самый уважаемый представитель клана выполнил долг мира и справедливости. Еще не все в семье были предметом. В конце концов, клан обеспечил ему безопасность и защиту. Таким образом, сила клана была властью каждого из его членов, и поэтому в интересах каждого человека не защищать клан. Между клановыми группами возникали конфликты, и племя было заинтересовано в их разрешении. Племя было прежде всего воинской единицей. Его сила в то далекое время определялась прежде всего числом, а не умением. Поэтому терять людей из-за внутренних конфликтов было крайне невыгодно.

---