Файл: ПОНЯТИЕ ИСТОЧНИКОВ ПРАВА..pdf

По нашему мнению институт прецедента не получает развития в связи с политическим устройством нашей страны, а именно виртуализации власти на всех этапах ее развития. Такая модель запрещает создавать право без участия законодательного органа, а выработка правоположения не рождает новых прав, оно только разъясняет уже имеющиеся правила и источники прав.

Отсутствие в нашей системе права прецедента как «источника права» приводит к тому, что суд при вынесении решения оперирует только к букве закона, а это приводит к тому, что за одно и то же правонарушение с тем же составом правонарушения один суд вынесет одно решение, а другой суд другое решение. Но оба эти решения формально будут находиться в рамках закона, а по принципу равенства перед законом решения будут неравны. Один правонарушитель получит год, а другой три, ибо буквальная трактовка статьи прописывает от года до трех.

4.3.ГРАЖДАНСКО-ПРАВОВОЙ ДОГОВОР.

Суть этого правового явления полно раскрыт в учебнике по теории права, автор этого учебника М.Н. Марченко пишет: «В отличии от нормативно-правовых договорных актов индивидуальные договоры, в качестве каковых выступают гражданско-правовые договоры – сделки (кроме односторонних сделок), договоры в сфере коммерческого, семейного, финансового и некоторых других отраслей и подотраслей права обладают такими не свойственными правовым договорам признаками и чертами, как: а) определенность адресата содержащихся в них прав и обязанностей; б) однократность применения как самого договорного акта, так и порождаемых им конкретных норм; в) прекращение действия индивидуального договора сразу же после его реализации»^[22].

К гражданско-правовым договорам относят: сделки (кромео односторонних сделок), договоры в сфере коммерческого, семейного, финансового права.

А профессор А.А Сергеев в статье «Актуальные проблемы идентификации источников российского права», анализируя современное российское права пришел к выводу: «Источниками права могут являться и частно-правовые договоры и соглашения. По своей природе и юридической сути они схожи с локальными нормативными правовыми актами. Частноправовые договоры заключаются субъектами, не обладающими властными полномочиями, однако в силу указания закона они могут являться источниками права, что выражается в государственной (в том числе судебной) защите прав, возникших из таких договоров. К ним относятся корпоративные договоры, коллективные договоры и соглашения, трудовые договоры, а так же иные виды частноправовых договоров и соглашений. Являясь источниками права в случаях, указанных в федеральных законах, частноправовые договоры не приобретают качеств нормативного правового акта. Правовая теория должна очень четко это фиксировать, не допуская смешения понятий»^[23].

Из этого можно сделать вывод: гражданско-правовой договор в своей сути служит «источником права», но он распространяется только на тех лиц, которые дали добровольное согласие на их принятие и являются в таких отношения равными субъектами, но они не вправе подменять публичное право частным соглашением. То есть они могут создать права и обязанности только в тех пределах, которые им позволяет закон, добросовестность и они не имеют права допускать злоупотребления правом.

4.4.АКТЫ ТЕХНИЧЕСКОГО РЕГУЛИРОВАНИЯ.

По нашему мнению отделение актов технического регулирования от нормативных правовых актов сказывается негативно на их роли и понимании в системе правового регулирования. Например: санитарно-эпидемиологические или пожарные правила – не всегда находятся в полной мере в открытом доступе, а при проверках надзорно-контролирующими органами за их нарушение предписываются немалые штрафы. В своем решении надзорно-контролирующие органы ссылаются на свои акты и положения, которые чаще всего небыли опубликованы в полном объеме или ознакомиться с ними затруднительно в силу отсутствия их в электронном открытом доступе, а сами эти нормы были приняты еще семидесятых годах советским законодательством. Те же акты, которые были опубликованы в полном объеме распространяются, как правило, только за деньги.

Профессор А.А. Сергеев подчеркивает «В последние годы указанная сфера регулирования претерпела глубокое реформирование, отражающее либерализацию отношений в экономике. Можно отметить две тенденции в процессе реформ, еще далеких от завершения: это разделение технических норм на обязательные и добровольно соблюдаемые требования, а так же стирание границ между нормативным правовым актом и нормативно-техническим актом»^[24].

Из того следует вывод что акты технического регулирования облекаются в форму нормативно правовых актов или локальных нормативных актов. А в силу общего правила нормативно правовые акты должны быть опубликованы и находится в бесплатном и открытом доступе. Чего на сегодняшний день нет, а это приводит к тому, что разные контролирующие организации, используя акты технического регулирования, при проверках опираясь на нормы, содержащиеся в таких актах вправе наложить санкции и штрафы, а лица совершавшие деятельность просто не могли знать об этих нормах и требованиях.

Например, в августе 2014 года, Роспотребнадзор используя некие санитарные нормы, установленные еще в 30 годах 20 века, закрыл несколько ресторанов на 90дней вследствие нарушения этих норм. Однако сами нормы найти в открытом доступе невозможно, а по общему правилу если норма не опубликована и ее нет в открытом и свободном доступе для всех лиц, то такая норма применяться не может.

Для того чтобы такие ситуации не повторялись необходимо регистрировать такие акты и опубликовывать их в открытый доступ для всех лиц, чтобы лица могли с ними ознакомиться и ввести их в действие. Хотя при Федеральной службе по надзору в сфере зашиты прав потребителей и благополучия человека (Роспотребнадзор) есть научные организации, которые предлагают крупному бизнесу во избежание проблем сотрудничать с ними за немалые деньги. Такая монополия сказывается негативно на рынке конкуренции в сфере консультирования и на наш взгляд является коррупционной составляющей.

ЗАКЛЮЧЕНИЕ

В данном исследовании нам удалось проанализировать, изучить и охарактеризовать понятия и виды «источников (форм) права» в Российской Федерации. Выделить характерные для современной России «источники (форма) права».

Мы раскрыли понятие «источник (форма) права», установили что есть «источник права», а что «форма права». Изучили различные виды «источника права». определили, что право может быть установлено государством или санкционировано им.

Под «источником права» в формально юридическом смысле понимается выражение государственной воли, «форма права» показывает каким способом государство доводит правовые нормы до людей.

Определена иерархия «источников (форм) права» и необходимость их подчинения в этой иерархии друг другу. Ибо от этого зависит устойчивость и прочность верховенства закона в государстве.

Установлены элементы «источника права», которые традиционно не признаются «источником права» хоть и имеют черты такового и как они используются в Российской правовой системе. Несмотря на то, что официально они отвергаются, но они находят пути своего применения в реальной жизни.

Несмотря на то, что основным «источником права» в Российской Федерации служит Конституция Российской Федерации и акты его Суда, Акты международного права, нормативный правовой акт (закон) и подзаконные акты исполнительной власти, роль санкционированного государством «источника права» обретает все большую силу и стремится к равенству с законом.

Так, например частноправовые договоры положения и правила, прописанные в них для суда являются равным закону, так как государство в рыночном отношении не может и не должно учитывать все многообразие отношений, а позволяет участникам самим определить, как они будут регулировать отношения. Главное чтобы эти положения не противоречили закону установленному Конституцией Российской Федерации и вытекающим из нее законам.

Главным «источником права» в Российской Федерации служит воля народа, которая выражается референдумом. Однако провести анализ этого правового источника не представляется возможным, так как актов референдума в нашем распоряжении нет, а сами референдумы в Российской Федерации не проводятся, их подменяют актами голосования.

Юридическая наука призвана своевременно подготавливать пригодные для реализации формы права, а предложение ученых должны находить практическое применение и реализацию в качестве «источника права» для создания гибкой, динамичной и эффективно функционирующей системы отношений. От качества таких систем зависит реализация принципов законности и добросовестности, что являлось основополагающими принципами с момента рождения юриспруденции.

ЛИТЕРАТУРА

Нормативно-правовые акты

1. Конституция Российской Федерации. Принята на всенар. голосовании 12 дек. 1993 г. (с изм и доп.) // СЗ РФ. – 2014. №31. – Ст.4398.

2. Федеральный закон от 15.07.1995 № 101-ФЗ (ред. от 12.03.2014) «О международных договорах Российской Федерации» // СЗ РФ. – 1995. №29. – Ст.2757.

3. Федеральный закон от 06.10.1999 № 184-ФЗ (ред. от 01.05.2019) «Об общих принципах организации законодательных (представительных) и исполнительных органов государственной власти субъектов Российской Федерации» // СЗ РФ. – 1999. №42. – Ст.5005.

4. Федеральный закон от 06.10.2003 № 131-ФЗ (ред. от 01.05.2019) «Об общих принципах организации местного самоуправления в Российской Федерации» // СЗ РФ. – 2003. №40. – Ст.3822.

Судебные и правоприменительные акты

1. Постановление Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 25 декабря 2018 г. № 50 « О практике рассмотрения судами дел об оспаривании нормативных правовых актов и актов, содержащих разъяснения законодательства и обладающих нормативными свойствами» // Российская Газета: Федеральный выпуск. – 2019 №6 (7764).

Ученая литература

1. Теория государства и права: учебник / под ред. М.Н. Марченко. – М.: Зерцало, 2004. – 800 с.

2. Марченко М.Н. Источники права: учебник. – М.: ТК Велби, Проспект, 2005. – 760 с.

3. Шершеневич Г.Ф. Общая теория права: учебник. – М.: 1995.

4. Нерсесянц В.С. Общая теория права и государства: ученик. – М.: ИНФРА-М, 2012. – 560 с.

5. Вопленко Н.Н. Источники и формы права: Учеб.Пособие. – Волгоград: ВолГУ, 2004. – 102 с.

6. Бошно С.В. Теория права и государства: учебник – М.: Эксмо, 2011. – 600 с.

7. Сергеев А.А конституционные основы правового и социального государства: учебное-методическое пособие – М.: АТИСО, 2017. – 71 с.

Научная литература – монографии и периодические издания

1. Гаджиева Ф.М. Источники права и их система в современном российском праве. Дис. канд. юрид. Наук.: 12.00.01. –М.: РГБ, 2005 – 174 с.

2. Гранат Н.Л. Источники права // Юрист. 1998. №9. 6 – 12 с.

3. Берлявский, В.А. Расчетов Место обычно-правовых норм в системе источников современного российского права // Журнал Российская Юстиция 2014. № 1. 2 – 5 с.

4. Сергеев А.А. Актуальные проблемы идентификации источников российского права // Журнал современное право. – 2017. – № 7. 5 – 9 с.

5. Корнев А.В. Разъяснения пленумов высших судов по вопросам судебной практики как специфический источник права // Вестник РУДН, сер. Юридические науки, 2014. №1. 21 – 29 с.

6. Корнев А.В., Кузьмин В.Н. Теория государства и права: учебное-методическое пособие – М.: АТИСО, 2017. – 394 с.

1. Теория государства и права: Учебник / под ред. М.Н. Марченко. – М.: Зерцало, 2004. – С.279. ↑

2. Гаджинова Ф.М. Источники права и их система в современном российском праве. Дис. канд. юрид. Наук.: 12.00.01. –М.: РГБ, 2005. – С.8. ↑

3. Марченко М.Н. Источники права: учебник. – М.: ТК Велби, Проспект, 2005. – С.3. ↑

4. Шершеневич Г.Ф. Общая теория права. – М.: 1995 С. 5. ↑

5. Нерсесянц В.С. Общая теория права и государства. – М.: ИНФРА-М, 2012. С. 399. ↑

6. Гранат Н.Л. Источники права // Юрист. 1998. №9. С. 9. ↑

7. Вопленко Н.Н. Источники и формы права: Учеб.Пособие. – Волгоград: ВолГУ, 2004. С. 5-6. ↑

8. Бошно С.В. Теория права и государства – М.: Эксмо, 2011. С. 143 ↑

9. Конституция Российской Федерации. Принята на всенар. голосовании 12 дек. 1993 г. (с изм и доп.) // СЗ РФ. – 2014. №31. – Ст.4398. ↑

10. Бошно С.В. Теория права и государства – М.: Эксмо, 2011. С. 160 ↑

11. Постановление Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 25 декабря 2018 г. № 50 « О практике рассмотрения судами дел об оспаривании нормативных правовых актов и актов, содержащих разъяснения законодательства и обладающих нормативными свойствами» // Российская Газета: Федеральный выпуск. – 2019 №6 (7764). ↑

12. Сергеев А.А конституционные основы правового и социального государства: учебное-методическое пособие – М.: АТИСО, 2017. С. 17 ↑

13. Там же. С. 19. ↑

14. Теория государства и права: Учебник / под ред. М.Н. Марченко. – М.: Зерцало, 2004. – с. 318 ↑

15. Сергеев А.А., Конституционные основы правового и социального государства: учебное-методическое пособие – М.: АТИСО, 2017. С. 5-6. ↑

16. Берлявский Л.Г., Расчетов В.А. Место обычно-правовых норм в системе источников современного российского права // Журнал Российская Юстиция. – 2014. – № 1 С. 2. ↑

17. Там же. С. 3. ↑

18. Сергеев А.А.. Актуальные проблемы идентификации источников российского права // Журнал современное право. – 2017. – № 7 С. 7. ↑

19. Постановление Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 25 декабря 2018 г. № 50 « О практике рассмотрения судами дел об оспаривании нормативных правовых актов и актов, содержащих разъяснения законодательства и обладающих нормативными свойствами» // Российская Газета: Федеральный выпуск. – 2019 №6 (7764). ↑

20. Корнев А.В. Разъяснения пленумов высших судов по вопросам судебной практики как специфический источник права // Вестник РУДН, сер. Юридические науки, 2014. №1. С. 21. ↑

21. Корнев А.В., Кузьмин В.Н. Теория государства и права: учебное-методическое пособие – М.: АТИСО, 2017. С. 135. ↑

22. Теория государства и права: Учебник / под ред. М.Н. Марченко. – М.: Зерцало, 2004. – С. 307 ↑

23. Сергеев А.А.. Актуальные проблемы идентификации источников российского права // Журнал современное право. – 2017. – № 7 С. 8. ↑

24. Сергеев А.А.. Актуальные проблемы идентификации источников российского права // Журнал современное право. – 2017. – № 7 С. 9. ↑