Файл: Поручительство (общая характеристика) (Понятие поручительства в современном гражданском праве и особенности содержания договора поручительства).pdf

  Итак, договор поручительства должен быть заключен в письменной форме. Наиболее предпочтительно заключить договор путем составления единого документа, подписанного сторонами. Иногда гарантия оформляется договором, заключенным путем обмена документами.

2. Субъектный состав и содержание правоотношения по поручительству

2.1 Субъекты правоотношения по поручительству

Субъектами поручительства, как правило, выступают три человека:

• должник по основному обязательству;

• кредитор;

• третье лицо - поручитель, который берет на себя ответственность нести имущественную ответственность перед кредитором в случае, если основной должник не выполняет или неадекватным образом выполнит обязательство.

  В то же время договор поручительства является двусторонней сделкой между кредитором в соответствии с обеспеченным обязательством и гарантом. Срок действия гарантии не зависит от наличия или отсутствия согласия должника на такую ​​сделку между доверительным управляющим и гарантом.

  Требование должника может быть только мотивом для заключения сделки с поручительством, но не его юридическим элементом.

Как правило, должник обращается к потенциальному гаранту с просьбой о предоставлении поручительства. В то же время отношения между должником и гарантом могут быть оформлены договором о предоставлении услуг по гарантии. На практике существуют договоры поручительства, заключаемые сразу тремя сторонами: гарантом, кредитором и должником^[8]. Такие соглашения не противоречат действующему законодательству (п. 2, 3 ст. 421 ГК) и не изменяют сути гарантии. Они носят смешанный характер и сочетают в себе элементы гарантийного соглашения и договора на оказание услуг по гарантии.

В договоре поручительства на стороне поручителя могут находиться одно или несколько лиц. В последнем случае пассивное множество лиц является соавторами (совместными гарантами). Лица, совместно предоставившие поручительство, несут солидарную ответственность, если договором поручительства не предусмотрено иное (пункт 3 статьи 363 Гражданского кодекса).

От сопоручителей необходимо отличать лиц, независимо друг от друга поручившихся за одного и того же должника по разным договорам поручительства. Такие поручители несут ответственность перед кредитором отдельно друг от друга, даже если каждый из них несет с должником солидарную ответственность перед кредитором по основному обязательству^[9].

Близкой к сопоручительству является конструкция перепоручительства - поручительства за поручителя. В этом случае третье лицо поручается перед кредитором должника за исполнение обязательства поручителем, причем оно отвечает перед кредитором в субсидиарном порядке, т.е. считается обязанным к исполнению только тогда, когда первый (основной) поручитель не удовлетворит требования кредитора (п. 1 ст. 399 ГК).

2.2 Содержание и исполнение обязательства из договора поручительства

Сущность обязательства из договора поручительства описывается современным российским законодателем формулой: поручитель обязывается отвечать перед кредитором за исполнение должником обязательства полностью или в части. Содержание обязательства поручителя определяется законом, как было показано выше, через предписание: поручитель отвечает перед кредитором в том же объеме, что и должник, включая уплату процентов, возмещение судебных издержек по взысканию долга и других убытков кредитора, вызванных неисполнением или ненадлежащим исполнением обязательства должником, если иное не предусмотрено договором поручительства^[10].

Вследствие вспомогательного характера обязательство поручителя перед кредитором не может быть большим по объему или более обременительным, чем обязательство должника, на которое поручитель поручился. Обязательство по договору поручительства предусматривает основное обязательство в том объеме, в каком оно вытекает из закона, из договора между гарантом и кредитором. Поэтому при неисполнении должником основного обязательства гарант также несет ответственность за выплату кредитору законного взыскания (пункт 1 статьи 332 Гражданского кодекса) независимо от того, что оно не предусмотрено договором между должник и кредитор. По этой же причине обязательства гаранта могут быть уже, чем обязательства должника по основному обязательству, потому что гарант может гарантировать выполнение должником основного обязательства полностью или частично.

  Содержание обязательств поручителя может быть расширено путем включения в договор поручительства условия об ответственности гаранта за неисполнение требований кредитора. В то же время следует иметь в виду, что гарант, не выполнивший обязательства перед кредитором, несет перед кредитором независимую ответственность только в случае установления такой ответственности в договоре поручительства. Расширение содержания обязательств поручителя за счет включения в договор иных условий должно осуществляться с учетом вспомогательного характера поручительства. Так, поручитель не может взять на себя гарантию исполнения должником обязательств по реституции, которые могут возникнуть в случае признания предоставленной сделки недействительной. Дело в том, что недействительность основного обязательства влечет недействительность обязательства, если оно предусмотрено законом, если иное не установлено законом (пункт 3 статьи 329).

  Исполнение поручителем обязательства перед кредитором может иметь место при наступлении факта ненадлежащего исполнения (неисполнения) основного обязательства должником. Если поручитель отвечает солидарно с должником, то с момента наступления должником факта ненадлежащего исполнения (неисполнения) обязательства должником вправе требовать от гаранта исполнения обязательства от поручительства без предварительного предъявления требований к должнику. Если поручитель несет субсидиарную ответственность, то порядок предъявления кредитором требований к гаранту должен соответствовать правилам стандартов статьи 399 Гражданского кодекса.

  Поручитель в силу статьи 364 Гражданского кодекса имеет право выдвинуть требование кредитора о возражении, которое должник может предъявить, если иное не вытекает из договора поручительства. Поручитель не теряет право на эти возражения даже в случае, если должник отказал им или признал долг. Возражения поручителя могут быть самыми разнообразными. Их условно можно разделить на две группы. Первую группу составляют возражения, суть которых состоит в оспаривании действительности сделки, лежащей в основе обеспечиваемого (основного) обязательства. Причем следует иметь в виду, что поручитель, безусловно, может оспаривать ничтожные сделки^[11].

Оспоримые сделки могут быть признаны недействительными по иску поручителя только в тех случаях, когда поручитель может быть отнесен к лицам, указанным в нормах ГК в качестве управомоченных на подачу такого иска.

Вторую группу составляют возражения поручителя, направленные на освобождение его от ответственности или на уменьшение объема его обязательства. Так, поручитель, привлеченный к суду кредитором ранее должника, может доказывать, что у кредитора еще нет права на предъявление к нему иска.

Поручитель может в качестве возражения утверждать, что поручительство прекратилось вследствие изменения обязательства должника, влекущего увеличение ответственности или иные неблагоприятные последствия для поручителя, без согласия последнего (п. 1 ст. 367 ГК). Поручитель может апеллировать к суду с требованием снижения объема обязательства из поручительства, указывая на явную несоразмерность неустойки, предусмотренной обеспечиваемым обязательством, последствиям нарушения этого обязательства^[12].

В целях исключения двойного исполнения кредитору (как со стороны поручителя, так и со стороны должника) законодательство предусматривает специальные правила. Поручитель, исполнивший свое обязательство перед кредитором и вступивший тем самым в права последнего, обязан письменно уведомить об этом должника. Если должник не был письменно уведомлен о состоявшемся переходе прав кредитора к поручителю, то поручитель несет риск вызванных этим для него неблагоприятных последствий. В этом случае исполнение должником, не получившим письменного уведомления, обязательства кредитору признается исполнением надлежащему кредитору (п. 3 ст. 382 ГК). Поэтому если должник, не получивший письменного уведомления, предоставит кредитору исполнение сверх исполненного поручителем, то поручитель вправе требовать возврата от кредитора неосновательно полученного по правилам об обязательствах из неосновательного обогащения.

Должник, исполнивший обязательство, обеспеченное поручительством, обязан немедленно сообщить об этом гаранту. В противном случае поручитель, в свою очередь выполнивший обязательство, имеет право взыскать поверхностно полученное или наложить требование регресса на должника у кредитора. В последнем случае должник, в свою очередь, имеет право на взыскание поверхностно полученных от кредитора.

  Если поручитель добровольно не выполняет обязательство по гарантии, то кредитор может принудительно потребовать исполнения, как в судебном, так и во внесудебном порядке, на основании исполнительной надписи нотариуса, сделанной в порядке, предусмотренном принципами законодательства о Российская Федерация на нотариате от 11 февраля 1993г.

3. Проблемы гражданско-правового регулирования исполнения и прекращения поручительства

3.1 Неисполнение или ненадлежащее исполнение должником обеспеченного поручительством обязательства

Статья 363 Гражданского кодекса Российской Федерации устанавливает, что в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения должником обязательства, предоставленного поручителю, поручитель и должник несут солидарную ответственность перед кредитором, если только субсидиарная ответственность не является гарантией предусмотрено законом или договором поручительства. Поручитель несет ответственность перед кредитором в той же сумме, что и должник, включая выплату процентов, возмещение судебных издержек по взысканию задолженности и другие убытки кредитора, вызванные неисполнением должником или ненадлежащим исполнением обязательства, если иное предусмотрено договором поручительства. Лица, совместно предоставившие поручительство, несут солидарную ответственность перед кредитором, если договором поручительства не предусмотрено иное.

  Однако такая формулировка часто приводит к ошибкам в правоохранительной деятельности. Эта статья не содержит каких-либо правил о дополнительной ответственности за неисполнение или ненадлежащее исполнение обязательства, вытекающего из договора поручительства. Ключевым моментом в этой проблеме является вопрос: несет ли гарант независимую ответственность за неисполнение или ненадлежащее исполнение обязательств, вытекающих из гарантийного соглашения.

  По истечении разумного срока после получения письменного требования кредитора гарантом должник, просрочивший обязательство и, следовательно, помимо задолженности, определяется в соответствии с правилами, предусмотренными статьей 363 Гражданского кодекса Российской Федерации, кредитор имеет Право требовать от него уплаты процентов (статья 395 Гражданского кодекса Российской Федерации) по просроченной ответственности.