Файл: Нотариат в РФ (История становления правового регулирования нотариата ).pdf

Это также дает возможность рассмотреть нотариат как институт объективного права. Тогда определить институт нотариата можно как совокупность правовых норм, регулирующих общественные отношения, складывающиеся в сфере нотариальной деятельности.

На наш взгляд, на сегодняшний день сущность института нотариата до конца не раскрыта, поэтому усилия по его определению в правовой доктрине не только с позиции позитивизма, но в т.ч. и в философско-правовом контексте своевременны и актуальны. Р.Х. Алеев призывает осмыслить институт нотариата в философском ключе, считая, что "заурядное формалистическое законоведение, продуцируемое голым позитивизмом, уже давно замкнулось само в себе" . Напомним, что в XIX в. немецкий правовед А.Ф.Ю. Тибо утверждал, что для установления высших юридических понятий философия является лучшим пособием, но ею нельзя злоупотреблять и не следует полностью отрицать .

Понятийный аппарат института нотариата разработан недостаточно, т.к. ограничивается его формальными (внешними) признаками. В этой связи есть необходимость проанализировать второй подход к пониманию термина "нотариат", который был обозначен как "широкий".

Можно рассмотреть институт нотариата с нравственной точки зрения, используя диалектический метод познания.

Г. Гегель говорил о том, что именно нравственность предполагает свободу от эгоизма и животной природы человека. Наличие нравственности у человека заставляет его думать не о своих корыстных целях, а о всеобщих . Для совершения именно нравственных поступков требуется внутреннее развитие человека. Для эффективного осуществления нотариальной деятельности нотариус должен быть высоконравственной личностью, не воспринимать свою деятельность исключительно как источник дохода, а заботиться о соблюдении прав человека, обратившегося к нему за помощью. Для этого необходимо развивать правосознание нотариусов, поднимать уровень правовой культуры. Важно учитывать моральный облик кандидата в нотариусы и самого нотариуса. На наш взгляд, стоит вспомнить опыт Российской империи, когда в Положении о нотариальной части прямо было предусмотрено, что должность нотариуса не могло занимать лицо, опороченное судом или общественным приговором^[20]. Данное требование следует включить в новый проект ФЗ "О нотариате и нотариальной деятельности в Российской Федерации" ввиду отсутствия его в сегодняшнем законодательстве .

Нотариат можно рассматривать как институт нравственный и потому, что исторически он был тесно связан с религией на этапе своего становления. Данную точку зрения разделяют, во-первых, философ-правовед Н.Ф. Шарафетдинов, определивший нотариат как "необходимый и важнейший институт любой правовой системы, в основе которой лежат общечеловеческие ценности, установленные Богом" . Его точка зрения основывается на религиозных нормах Корана, где говорится, что писец записывает соглашение о долгах, "как Бог учил его">, он обязан быть справедливым и любезным ко всем участникам сделки. Таким образом, смысл роли нотариуса приобретает сакральный характер. Отметим, что подобное понимание нотариата, как и других институтов права, было традиционным для ислама, т.к. правовые нормы являлись отражением норм религиозного характера, закрепленных в его священных книгах. Во-вторых, юристы О.В. Ахрамеева и С.О. Звонок придают институту нотариата сакральный характер из-за его тесной связи с религией в древнейшее время и средние века, они видят в этом правовом институте своеобразие взаимодействия права и морали. Правомерность такого подхода подтверждает история нотариата, т.к. правовое регулирование деятельности нотариусов осуществлялось на ранних этапах церковью.

Нравственным регулированием института нотариата занимается "деонтология нотариата" - наука о профессиональной этике, долге и нравственных требованиях к поведению нотариуса, которая появилась недавно.

В начале XIX в. в Германии на территории Пруссии действовал суд чести для нотариусов, позже распространивший свою юрисдикцию и на адвокатов, он выносил решения по должностным правонарушениям . Интересно его название, включавшее термин "честь", которое сильнее подчеркивало безнравственность правонарушения, совершенного нотариусом. В это время нотариальное законодательство Пруссии ориентировалось на французский Закон об организации нотариата от 16 марта 1803 г. В обоснование этого Закона императорский советник Реаль называл нотариусов беспристрастными советниками, которые не допускают возникновения споров между добросовестными людьми и лишают корыстных людей надежды на успех в их стремлении возбудить несправедливый спор. Таким образом, прусский нотариус должен был быть честным и справедливым, соответственно, помимо норм права, его поведение должно было регулироваться этическими нормами, которые устанавливались профессиональным сообществом.

Учрежденный в 1871 г. Нотариальный союз Германии и Австрии обеспечивал связь между различными нотариальными организациями. В 1900 г. данный союз нотариусов стал только германским, что позволило ему активно призывать к учреждению нотариальных палат, которые должны были обладать дисциплинарными полномочиями и осуществлять надзор за профессиональной этикой нотариусов. В настоящее время, согласно ст. 67 Федерального закона о нотариате , нотариальные палаты обязаны следить за поддержанием чести и достоинства своих членов, за добросовестным и честным осуществлением нотариальной деятельности, развивать нотариальное право и поддерживать государственные надзорные органы в их деятельности. В соответствии со ст. 13 после вручения документа о назначении на должность германский нотариус должен принимать следующую присягу: "Я клянусь перед лицом Господа, всемогущего и всезнающего, сохранять конституционный строй и выполнять обязанности нотариуса добросовестно и беспристрастно, так пусть поможет мне Бог!". Текст присяги особенно подчеркивает неотъемлемость института нотариата от духовных ценностей.

Нормы "нотариальной деонтологии" впервые появились в Этическом кодексе нотариусов Европы, принятом в 1995 г., который был основан на заповедях латинского нотариата. Данный Кодекс действует, в частности, и на территории ФРГ. В соответствии с ним нотариусом является должностное лицо, деятельность которого регулируется нормами публичного права и которому государство передает полномочия по созданию официальных документов. Нотариус как публичное лицо обеспечивает хранение и исполнение составляемых им документов, его акты имеют доказательственную силу. Нотариус, имея безупречный моральный облик, должен сохранять беспристрастность и независимость и обязан хранить тайну нотариального действия. В Российской Федерации общеевропейский Кодекс официальной ратификации пока не получил.

В России впервые вопрос об этике нотариуса затронул нотариус М.М. Попович в 1904 г.: "Корпорация нотариусов в России более других корпораций требует разрешения разработки вопроса о правилах этики" . Но законодательного закрепления данный вопрос не получил. В настоящее время нормы нотариальной деонтологии содержатся в Профессиональном кодексе нотариусов РФ, принятом нотариальным сообществом в 2001 г. ^[21]. Данным Кодексом были установлены правила поведения нотариуса при исполнении профессиональных обязанностей и предусмотрены санкции и поощрения.

Подчеркнем, что нотариат является не только институтом правоохранительной системы, но и элементом общества в целом. Как общественный институт нотариат руководствуется как правовыми, так и нравственными нормами, которые регулируют отношения, складывающиеся между нотариусами, гражданами и государством.

Институт нотариата как наука и учебная дисциплина возникает при наличии соответствующего законодательства о нотариате и его деятельности. Развитие нотариата как науки и учебной дисциплины играет определяющую роль для подготовки профессиональных кадров, что необходимо для качественного осуществления нотариальной деятельности, направленной на защиту прав и законных интересов граждан. Нотариат как наука представляет собой совокупность знаний о возникновении института нотариата, развитии законодательства о нотариате, практике его применения.

В России в целях создания и развития собственной доктрины нотариальной профессии в 2002 г. был образован Центр нотариальных исследований.

В Германии наука в области нотариата находится в ведении Федеральной нотариальной палаты. На базе Палаты организован Германский нотариальный институт, выпускается печатное издание "Журнал немецких нотариусов", где публикуются научные статьи и судебные решения по актуальным вопросам. Благодаря научной деятельности нотариусов Федеральная нотариальная палата выступает в качестве эксперта при разработке законодательства.

Нотариат как учебная дисциплина представляет собой основанный на научных представлениях систематизированный учебный материал, используемый как курс подготовки будущих нотариусов, предметом которого является изучение вопросов нотариального производства. В России учебная дисциплина "Нотариат" введена в учебную программу как спецкурс на юридических факультетах.

На основании проведенного исследования предлагаются следующие определения терминов "нотариат" и "нотариус": нотариат - это система организации нотариальной деятельности, связанной с совершением и свидетельствованием актов, обеспечивающих правовую защищенность граждан и договорную свободу на территории Российской Федерации. Нотариус - должностное лицо, имеющее высшее юридическое образование, прошедшее стажировку продолжительностью не менее 3 лет, не имеющее факта привлечения к уголовной ответственности с прекращением дела по нереабилитирующим обстоятельствам и уполномоченное государством придавать составляемым им документам юридическую силу, руководствуясь в процессе своей деятельности правовыми и нравственными нормами.

1.3 Источники законодательства о нотариате

В юридической науке существует дискуссия относительно целесообразности выделения нотариального права в отдельную самостоятельную отрасль права.

В.В. Ярков выделяет следующие признаки, которые могут охарактеризовать нотариальное право как самостоятельную (комплексную) отрасль права:

- во-первых, наличие кодифицированного правового акта - Основ законодательства РФ о нотариате;

- во-вторых, наличие общего предмета регулирующего воздействия - отношений, связанных с совершением нотариальных действий;

- в-третьих, это комплексный характер нотариального права, ибо оно включает в себя юридические нормы гражданского, административного, процессуального и иных отраслей российского права;

- в-четвертых, нотариальное право имеет ряд особых принципов, общих положений, приемов и способов регулирования, образующих особый правовой режим.

По своему характеру нотариальное право является как процессуальным (процедурным), так и материальным, ибо как регулирует общественные отношения в сфере осуществления нотариальной деятельности, устанавливая, каким образом совершаются нотариальные действия, так и содержит материальные нормы, закрепляющие условия, когда эти действия должны или могут быть совершены, их юридические последствия. Материальные нормы нотариального права обеспечивают его регулятивные и охранительные функции, регулируют реально складывающиеся отношения, регламентируют реализацию их субъектами своих прав и обязанностей. Нотариальное право обладает собственной системой источников, под которыми понимаются нормативные правовые акты, содержащие правила, регулирующие общественные отношения, складывающиеся в процессе осуществления нотариальной деятельности, и организационно-управленческие отношения в сфере нотариата .

Так, сущность нотариальных действий заключается в участии в гражданском обороте путем удостоверения бесспорных юридических фактов. При совершении нотариального акта нотариус прежде всего руководствуется нормами материального права: устанавливает личность обратившегося за совершением нотариального действия (ст. 42 Основ законодательства РФ о нотариате), проверяет дееспособность граждан и правоспособность юридических лиц (ст. 43 Основ законодательства РФ о нотариате), удостоверяет сделки (глава X Основ законодательства РФ о нотариате) и т.д. . Нотариальный процесс можно определить как комплексную систему правовых форм деятельности нотариуса, а также заинтересованных в правовом результате и наступлении правовых последствий граждан, государственных и негосударственных организаций. Нотариальный процесс регулируется правовыми нормами, а его результаты закрепляются в соответствующих нотариальных актах.

Таким образом, нотариальное право представляет собой комплексную отрасль права, которая сформировалась в связи с необходимостью специализированного регулирования определенной группы отношений на основе и в рамках существующих отраслевых юридических режимов. Нормы нотариального права регулируют общественные отношения по поводу нотариальной деятельности на основе различных самостоятельных источников права и сочетания публичных и частных интересов. По своему характеру нотариальное право является как процессуальным (процедурным), так и материальным, ибо регулирует как общественные отношения в сфере осуществления нотариальной деятельности, устанавливая, каким образом совершаются нотариальные действия, так и содержит материальные нормы, закрепляющие условия, когда эти действия должны или могут быть совершены, определяя их юридические последствия .

Нотариальное право обладает своей системой источников. Перечень нормативных правовых актов, которые регулируют нотариальную деятельность, определен в ст. ст. 1 и 5 Основ законодательства РФ о нотариате. К числу источников относится Конституция Российской Федерации, Основы законодательства РФ о нотариате, федеральные законы и законы субъектов РФ, а также иные нормативные правовые акты.

Нельзя не отметить международные правовые акты, касающиеся развития нотариата. В соответствии со ст. 15 Конституции РФ общепризнанные принципы и нормы международного права и международные договоры Российской Федерации являются составной частью ее правовой системы. Если международным договором Российской Федерации установлены иные правила, чем предусмотренные законом, то применяются правила международного договора.

Согласно ст. 2 Федерального закона "О международных договорах Российской Федерации" международный договор РФ означает международное соглашение, заключенное Российской Федерацией с иностранным государством (или государствами) либо с международной организацией в письменной форме и регулируемое международным правом, независимо от того, содержится такое соглашение в одном документе или в нескольких связанных между собой документах, а также независимо от его конкретного наименования. Благодаря интеграции Российской Федерации в международное сообщество роль и место международных договоров в правовой жизни нашей страны продолжают возрастать. Так, нотариусами в своей деятельности применяются Конвенция, отменяющая требования легализации иностранных документов (г. Гаага, 5 октября 1961 г.), Конвенция о правовой помощи и правовых отношениях по гражданским, семейным и уголовным делам (г. Минск, 22 января 1993 г.), а также другие международные акты и договоры. Российская Федерация стала членом Совета Европы и обязана учитывать нормы европейского права. Непосредственное отношение к нотариату имеет Резолюция Европейского парламента N А3-0422/93 "О положении и организации нотариата в 12 государствах - членах Сообщества". Она в большей мере определяет направления развития и изучения нотариата в европейских странах.