Файл: Понятие предпринимательского договора (Предпринимательский договор: понятие и обязательства).pdf

Универсальной для договоров в предпринимательской деятельности является простая письменная форма. Хотя законодательство допускает устную форму для сделок, исполняемых при их совершении, а также сделок во исполнение письменного договора (ст. 159 ГК РФ), на практике это применяется редко, тем более что в случае спора ссылаться на документальные доказательства невозможно, так как их просто нет. Проиллюстрируем этот вывод примером оформления заемных отношений. Очень часто граждане, занимая денежные средства друг у друга, рассчитывают на то, что достаточно передать деньги при свидетелях. Однако факт уплаты денежных средств может быть подтвержден только письменными доказательствами, и поэтому ходатайства о допросе свидетелей судом отклоняются [35 ] ^[34]. Хотя конклюдентные действия заемщика по принятию заемных денежных средств, если они не были опровергнуты впоследствии, являются доказательством заключения договора займа [26 ] ^[35].

Обязательному нотариальному удостоверению подлежат доверенность на совершение сделок, требующих нотариальной формы, совершение передоверия по доверенности, договор ренты, завещание и брачный договор.Из этого перечня очевидно, что нотариальная форма сделок в предпринимательской деятельности не используется. Тем не менее по желанию сторон договор может быть удостоверен в любом случае, даже если законодательство этого не требует. Письменная форма с государственной регистрацией применяется для некоторых сделок, предметом которых является недвижимость.

Исходя из понятия рассматриваемых договоров, можно выделить несколько признаков, отличающих их от других категорий договоров. Во-первых, главной особенностью рассматриваемых договоров, что имеет место быть в каждом определении, является то, что все они заключаются в сфере предпринимательской деятельности. Все остальные признаки по сути своей вытекают из первого, и являются признаками предпринимательской деятельности. Во-вторых, субъектами, заключающими предпринимательские договоры, могут быть только те физические и юридические лица, которые в соответствии с законом, учредительным документом имеют право осуществлять предпринимательскую деятельность. В-третьих, предпринимательские договоры заключаются в целях извлечения прибыли на постоянной основе.

Под предпринимательским договором следует понимать договор, все стороны которого в силу указания закона, являясь субъектами предпринимательской деятельности, в качестве экономического результата договора преследуют извлечение прибыли. Договор с участием предпринимателей - договор, в котором не все стороны в обязательном порядке являются субъектами предпринимательской деятельности и в качестве экономического результата преследуют извлечение прибыли. Общегражданский договор - договор, сторонами которого могут выступать лица, не являющиеся предпринимателями.

Глава 3. ПРЕДДОГОВОРНАЯ СТАДИЯ ЗАКЛЮЧЕНИЯ ДОГОВОРОВ В ПРЕДПРИНИМАТЕЛЬСКИХ ОТНОШЕНИЯХ

3.1. Преддоговорная стадия заключения договоров в предпринимательских отношениях: подготовительная работа, оферта, акцепт

В рамках заключения договора можно выделить две стадии отношений между субъектами: 1) преддоговорная стадия; 2) договорная стадия (когда договоренность достигнута и договор заключен).

Заключение договора, как правило, не происходит одномоментно. С момента принятия субъектом предпринимательской деятельности решения о необходимости заключения договора в целях решения того или иного практического вопроса, возникшего в ходе осуществления своей деятельности, до момента непосредственного заключения договора необходимо совершить ряд действий. В подготовку договора зачастую вовлечены серьезные ресурсы (проводятся проверки контрагента, предмета, передаваемого по договору, осуществляются иные действия, требующие инвестиций от потенциальных контрагентов).

На сегодняшний день заключению договоров законодателем уделяется недостаточное внимание.

В то время как процесс заключения договора – это не только направление оферты, преддоговорные споры и акцепт оферты, это, как правило, более комплексный и многостадийный процесс, требующий более детального законодательного регулирования.

Практика заключения договоров в предпринимательских отношениях демонстрирует, что потенциальные стороны договора на преддоговорной стадии нередко составляют и подписывают разнообразные документы, которыми они пытаются урегулировать свои взаимоотношения на данной стадии (соглашения о намерениях, меморандумы о взаимопонимании и т.д.), для того чтобы преодолеть пробелы правового регулирования, создать механизмы защиты своих интересов (в случаях, когда это возможно сделать).

В качестве примера, характеризующего длительность процесса заключения договора, его «ресурсозатратность», можно привести случай привлечения одного из крупнейших ритейлеров к административной ответственности в виде штрафа за нарушение антимонопольного законодательства в связи с затягиваем переговоров с потенциальными поставщиками (так, в частности, преддоговорный процесс с одним из потенциальных поставщиков длился полтора года).

В результате ритейлеру, кроме наложения обязанности по уплате административного штрафа, было выдано предписание об утверждении внутреннего регламента заключения договоров с потенциальными поставщиками, которой должны быть четко определены:

• порядок и стадии заключения договоров;
• перечень документов, которые необходимо представлять потенциальным поставщикам;
• сроки рассмотрения представленного потенциальными поставщиками пакета документов;
• кем и в каком порядке принимается окончательное решение относительно потенциальных контрагентов;
• обязанность доводить до сведения потенциальных контрагентов вышеуказанную процедуру не позднее 14 дней со дня получения запроса и др. [40] ^[36].

Преддоговорная ответственность также регулируется по-разному.

3.2. Основные подходы преддоговорной ответственности

Можно выделить три основных подхода к преддоговорной ответственности:

1. Преддоговорная ответственность – это деликтная ответственность. Данный подход характерен для стран общего права. Например, в Великобритании добросовестная сторона в случае ненадлежащего поведения другой стороны в процессе переговоров, может предъявить требование о применении деликтной ответственности за небрежное ложное утверждение в процессе переговоров (прецедент HedleyByrnevsHeller (1964 г.)), или требование о применении деликтной ответственности за искажение информации (на основании Акта о ложных заявлениях 1967 г.).

2. Преддоговорная ответственность – вид договорной ответственности (например, в Италии).

3. Преддоговорная ответственность – самостоятельный, отдельный вид гражданско-правовой ответственности (доктрина ответственности за culpaincontrahendo (лат. – «вина в переговорах»), разработанная в середине 19 в. Р. Иерингом, развивалась в рамках германской правовой системы [10] ^[37] (в качестве позитивной нормы появилось в Германском гражданском уложении в 2002 г., до этого развивается в доктрине и судебной практике), а также была закреплена в законодательстве ряда европейских государств).

В настоящий момент в ГК РФ предусмотрены некоторые случаи применения преддоговорной ответственности. В частности, при невыполнении действий являющихся обязательной предпосылкой для заключения договора (например, невыполнение действий по заключению реального договора может привести к применению мер преддоговорной ответственности в случаях прямо предусмотренных законодательством), при незаключении договора, когда его заключение является обязательным (например, в случае с публичным договором, при заключении договора на торгах) и некоторые другие случаи.

Однако данное регулирование является фрагментарным и распространяется на закрытый перечень конкретных ситуаций, не охватывает все разнообразие преддоговорных отношений.

В проекте изменений в ГК РФ разработчики предприняли попытку систематизировать и упорядочить случаи привлечения к ответственности потенциальных сторон договора на преддоговорной стадии и включили в проект две статьи, посвященные добросовестности при ведении переговоров (ст. 434.1. и ст. 434.2).

В пояснительной записке к проекту изменений к ГК РФ разработчики поясняют, что данные положения предлагается включить в ГК РФ для того, чтобы предупредить недобросовестное поведение потенциальных контрагентов, в частности, путем установления преддоговорной ответственности.

Образцами для данных норм послужили положения Конвенции ООН о договорах международной купли-продажи и Принципов УНИДРУА [1] ^[38].

Ст. 434.1 «Переговоры о заключении договора» фактически дополняет содержание принципа свободы договора, устанавливая, что: субъекты свободы в ведении переговоров и не отвечают за не достижение соглашения, если закон или договор не устанавливает иное.

Проект ст. 434.1 содержит примеры недобросовестного поведения потенциальных контрагентов на преддоговорной стадии, в частности:

• недобросовестным поведением может быть признан случай вступления стороны в переговоры о заключении договора или продолжение переговоров, если у этой стороны заведомо отсутствует намерение достичь соглашение с другой стороной;
• недобросовестным поведением может быть признано введение другой стороны по переговорам в заблуждение в отношении характера или условий предполагаемого договора;
• недобросовестным поведением может быть признано внезапное и безосновательное прекращение стороной переговоров о заключении будущего договора без предварительного уведомления другой стороны.

Также проект ст. 434.1 предусматривает обязанность возмещения убытков недобросовестной стороной добросовестной стороне (под убытками могут пониматься расходы, понесенные в связи с ведением переговоров о заключении договора, а также в связи с утратой возможности заключить договор с третьим лицом).

В рамках преддоговорной стадии и обсуждении сторонами условий договора потенциальные стороны договора реализуют собственные интересы с учетом интересов контрагента. С того момента, как договоренность между сторонами достигнута и договор заключен, свобода заключения договора является реализованной.

Таким образом, право на заключение договора реализуется в частноправовых отношениях на преддоговорной стадии; в рамках каждой из стадий заключения договора реализуется один из элементов свободы заключения договора. На данной стадии в рамках фактического поведения потенциальные стороны договора обеспечивают реализацию собственных интересов и учет интересов контрагента (то есть, баланс интересов).

Свободу заключения договоров (в том числе, и в предпринимательских отношениях) можно определить как возможность сделать добровольное и осознанное волеизъявление в рамках преддоговорных отношений, направленное на возникновение гражданских правоотношений, должным образом отражающее внутреннюю волю субъекта, обусловленную его охраняемыми правом интересами. Особенностью для предпринимательских отношений является необходимость предварительного получения статуса индивидуального предпринимателя / юридического лица для реализации свободы заключения договора.

Глава 4. ЗАРУБЕЖНЫЙ ОПЫТ РЕГУЛИРОВАНИЯ ПРЕДПРИНИМАТЕЛЬСКИХ ДОГОВОРОВ

4.1. Особенности торговых сделок

В Российской Федерации, как и в Италии, Англии, Швейцарии, Нидерландах и других странах, относящихся к категории государств с монистической системой частного права нет отдельного нормативно-правового акта, который бы регулировал торговые отношения. И как следствие в нашем законодательстве отсутствует понятие предпринимательского договора.

О.А. Макарова, В.А. Брызгалин, Г.Ф. Шершеневич говоря о договорах в сфере предпринимательства, приравнивают их к торговым сделкам. Той же позиции придерживается и В.Ф. Попондопуло, утверждающий, что под торговыми сделками в целом следует понимать сделки, заключаемые между предпринимателями и имеющие отношения к их коммерческой деятельности [22] ^[39].