Файл: Понятие предпринимательского договора (Предпринимательский договор: понятие и обязательства).pdf

Стороны предпринимательских договоров, одна из которых является иностранным субъектом предпринимательства или предприятием с иностранными инвестициями, вправе предусмотреть в договоре условие о рассмотрении их споров в Международном коммерческом арбитражном суде при Торгово-промышленной палате РФ - постоянно действующем третейском суде. Существуют также иные третейские суды, разрешающие споры, вытекающие из предпринимательских договоров.

С учетом указанных особенностей, основанные характеризующих предпринимательский договор, можно дать его общее определение, обусловленное природой предпринимательской деятельности: договор в сфере предпринимательской деятельности (предпринимательский договор) – это заключаемое на возмездной основе в целях осуществления предпринимательской деятельности соглашение, стороны (или одна из сторон) которого выступают в качестве субъектов предпринимательства.

Глава 2. ЭКОНОМИКО-ПРАВОВОЕ СОДЕРЖАНИЕ ПРЕДПРИНИМАТЕЛЬСКИХ ДОГОВОРОВ

2.1. Специфика предпринимательского договора

Специфика предпринимательского договора обусловлена не только сущностью предпринимательской деятельности как таковой, но и усилением его регулирующей роли в связи с развитием экономических отношений и его особенность заключается в том, что он выступает единицей координации многочисленных и многообразных связей на всех уровнях экономической системы, опосредуя процессы рыночного обмена, концентрации капитала и концентрации производства, а также выступает одним из основных средств организации и обеспечения функционирования рыночной системы хозяйствования, конечно, справедливо с экономической точки зрения. Однако данные особенности договора не могут выступать в качестве правового квалифицирующего признака предпринимательского договора [18 ] ^[14].

Одним из первых, кто дал определение торговой (предпринимательской) сделки, был Г.Ф. Шершеневич. Он считал, что под торговой сделкой следует понимать вид юридической сделки, направленной на возникновение, изменение и прекращение прав на почве торговых отношений. Рассматриваемые сделки отличаются от общегражданских целью, которой они служат. Автор считал, что выделение торговых сделок в отдельную категорию имеет материальное и формальное значение. Во-первых, подобные правоотношения должны регулироваться специальным торговым законодательством, и, во-вторых, споры возникающих из торговых правоотношений должны рассматриваться коммерческими судами [42] ^[15]. О.А. Макарова дает на этот счет такое определение: Договор в сфере предпринимательства – это гражданско-правовой договор, сторонами которой (или одной из сторон) являются предприниматели, заключаемый в связи с осуществлением ими предпринимательской деятельности [19]^[16]. Это определение верно дает представление о предпринимательских договорах, однако давая определение отдельной категории договоров, нет необходимости раскрывать понятие договора в целом [8] ^[17].

Одно из наиболее удачных определений предложил М.В. Ковалев, который считает, что под предпринимательским договором следует понимать договор, планомерно заключаемый одной или обеими сторонами для получения прибыли на постоянной основе [17]^[18]. На первый взгляд определение может показаться не совсем полным и широким по смыслу, так как не включает в себя указание на сферу применения рассматриваемых договоров и субъектный состав. Однако автор четко указал целевую направленность предпринимательских договоров – извлечение прибыли на постоянной основе, что само по себе предполагает осуществление предпринимательской деятельности, а также субъектов – предпринимателей, которые должны быть зарегистрированы в установленном законом порядке.

Немного иначе на данное смотрит С.С. Занковский. Он отмечает, что предпринимательский договор – это правовой инструмент, который связывает предпринимателей с внешним миром, с помощью которого они передают имущество в пользование, продают товары, выполняют работы, оказывают услуги, что позволяет им получать прибыль [15] ^[19]. В определении содержится указание на предпринимательскую деятельность и субъектный состав, однако нет необходимости раскрывать содержание самой деятельности. Автор утверждает, что подобным договорам присущи все признаки предпринимательской деятельности, а также некоторые особенности, отличающие их от бытовых договоров [6] ^[20].

Существенные условия договоров определяются не только нормами ГК РФ, но и положениями иных законов и подзаконных нормативных актов. Если договор является смешанным, то в нем должны быть согласованы существенные условия всех элементов входящих в него составных частей, например в договоре аренды недвижимости с правом выкупа должна быть согласована выкупная цена имущества [24]^[21]. Стороны не могут самостоятельно определять, какие условия договора относятся к существенным; иными словами, они не могут сокращать перечень существенных условий [32 ] ^[22].

В гражданских обязательствах существуют различные виды сроков. Это могут быть гарантийные сроки для устранения обнаруженных недостатков, пресекательные сроки, которые погашают существующее право, претензионные сроки для досудебного урегулирования спора, сроки исковой давности для защиты нарушенного права, наконец, договорные сроки для осуществления прав и обязанностей.Договорные сроки могут определяться календарной датой, указанием на событие, которое неизбежно должно наступить, или истечением периода времени. Недопустимо определять такие сроки событием, связанным с волеизъявлением стороны договора (например, оплата суммы аванса) [30 ] ^[23].

Что касается существенных условий, на согласовании которых настаивает хотя бы одна из сторон, то их может быть бесчисленное множество. Интересно отметить, что предложение заключить договор на иных условиях, изложенных в протоколе разногласий, считается новой офертой, а возникшие разногласия - существенными условиями такого договора, так как достижение согласия по ним является обязательным условием его заключения [29 ] ^[24]. Исходя из такой трактовки, при наличии протокола разногласий договор вообще не может считаться заключенным [27] ^[25].

В судебной практике толкование существенных условий в спорах о заключении договоров является весьма неоднозначным. Тем более что законодательство не предусматривает последствий признания договора незаключенным, как, например, это сделано в отношении недействительных договоров, когда применяется двусторонняя реституция, т.е. возврат сторон в первоначальное положение. В судебно-арбитражной практике считается, что незаключенный договор как будто не существует и, следовательно, не порождает правовых последствий. Конечно же, незаключенный договор не может быть признан недействительным в силу отсутствия самого предмета спора [34] ^[26].

Вопреки распространенному мнению цена в большинстве договоров не отнесена к существенным условиям. Исключение - продажа товаров в кредит с рассрочкой платежа, продажа недвижимости, строительный подряд и некоторые другие договоры. Например, если речь идет о крупной сделке хозяйственного общества или сделке, в совершении которой имеется заинтересованность, то их существенными условиями являются сведения о цене приобретаемого и продаваемого имущества. Однако неуказание цены в договоре не освобождает покупателя от обязанности оплатить принятый им товар по цене, обычно взимаемой при сравнимых обстоятельствах за аналогичные товары (п. 3 ст. 424 ГК РФ), поскольку все договоры в предпринимательской деятельности предполагаются возмездными (ст. 423 ГК РФ). Наличие обстоятельств, позволяющих однозначно определить, какой ценой следует руководствоваться, доказывает заинтересованная сторона [23 ] ^[27].

Отсутствие договорного условия о цене может быть вызвано различными причинами. Точная цена может быть неизвестна контрагентам в момент заключения договора. Они могут либо указать в договоре приблизительную цену с возможностью ее последующей корректировки, либо не указывать никаких условий, касающихся цены. Условие о цене будет считаться несогласованным сторонами, если оно было включено в текст протокола разногласий. Еще одной причиной несогласованной цены является заключение договора путем обмена документами, в которых окончательная цена не фигурировала, но остальные условия исполнения договорного обязательства были определены.

По общему правилу цена устанавливается соглашением сторон; ценовое (тарифное) регулирование применяется в сферах естественных монополий (передача электроэнергии, железнодорожные перевозки и др.). В ряде случаев проверять правильность определения цены могут налоговые органы, например по договорам между взаимозависимыми лицами, внешнеторговым контрактам, бартерным сделкам.

Нужно признать, что применительно к оценке договоров с заниженной (или «смешной») ценой единства мнений нет. Хотя гражданское законодательство не регулирует ценообразование в предпринимательских отношениях, заключение договора по явно заниженной цене может быть признано ничтожной сделкой. Символическая плата (допустим, 1 рубль) или цена, которая существенно меньше среднерыночной, означают, что товар (работа, услуга) частично оплачивается, а частично предоставляется контрагенту безвозмездно. Дарение в отношениях между коммерческими организациями запрещено (ст. 575 ГК РФ), следовательно, договор с явно заниженной ценой ничтожен [ 33 ] ^[28]. Представляется, что по смыслу ст. 572 ГК РФ дарение может быть совершено в форме передачи имущества по явно заниженной цене.

Сам договор может предусматривать основания и порядок изменения цены в процессе исполнения договора. Такой подход часто используется в договорах подрядного типа, когда определяется ориентировочная стоимость работ с последующей корректировкой в соответствии с какими-либо коэффициентами (рост инфляции, повышение цен на энергоресурсы и стройматериалы и проч.). Иными словами, в этих случаях используется не твердая (паушальная) цена, а формула расчета договорной цены.

Законодательством не установлен запрет на изменение цены после заключения договора, поэтому ее корректировка правомерна только в связи с соглашением сторон [25 ] ^[29]. Поскольку договорные условия устанавливаются соглашением сторон, постольку их изменение также должно оформляться соглашением обеих сторон.

2.2. Классификация договоров

В зависимости от определения момента заключения договора законодательство РФ различает: консенсуальные, реальные договоры и договоры, требующие государственной регистрации. Подавляющее большинство договоров в предпринимательской деятельности являются консенсуальными; они считаются заключенными, если стороны достигли соглашения по всем существенным условиям (купля-продажа, поставка, банковский кредит, подрядные договоры). Реальные договоры встречаются в бизнесе значительно реже; они считаются заключенными с момента передачи имущества или денег (заем, хранение). Иными словами, факт заключения договора займа обязательно тождествен факту предоставления заемных денежных средств. Договоры, требующие государственной регистрации, связаны, конечно, с недвижимым имуществом (продажа жилого помещения, аренда недвижимости). Хотя аналогичная процедура установлена также для оформления сделок, направленных на передачу прав на некоторые объекты интеллектуальной собственности (товарные знаки, топологии интегральных микросхем). Подобные договоры считаются заключенными с момента государственной регистрации. Однако важно подчеркнуть, что далеко не все договоры, предметом которых выступает недвижимость, требуют регистрационного оформления. Так, при продаже нежилых помещений регистрации подлежит не сам договор, а переход права на соответствующую недвижимость. Не подлежат государственной регистрации аренда недвижимости на срок менее года, аренда транспортных средств, в силу ст. 130 ГК РФ отнесенных к категории недвижимого имущества (воздушные и морские суда, суда внутреннего плавания).

Для консенсуальных договоров установлено также специальное правило, согласно которому договор признается заключенным в момент получения лицом, направившим оферту, ее акцепта. Оферта (предложение заключить договор) должна содержать все существенные условия договора. Так, заявка на участие в выставке, размещенная на сайте в сети Интернет, не была признана офертой, так как не содержала существенных условий договора [29 ] ^[30].

Оферта может быть твердой, т.е. с указанием срока для ее акцепта. Примером твердой оферты являются счета на оплату с указанием слов «счет действителен для оплаты до такой-то даты». Если срок в оферте не определен, то ее можно акцептовать в течение нормально необходимого времени (ст. 441 ГК РФ).

Акцепт должен быть полным и безоговорочным; молчание юридического значения не имеет. Если лицо, получившее оферту, совершает действия по выполнению ее условий (отгружает товар, выполняет работы, выплачивает деньги), хотя бы и не в полном объеме, это признается акцептом, если иное не указано в самой оферте или законе (ст. 438 ГК РФ). Если стороны подписывают договор в виде единого документа, то моменты направления оферты и ее акцепта совпадают.

Важно помнить, что при заключении договора реализуется в первую очередь принцип свободы договора. Его смысл - в свободном выборе контрагента, вида договора и условий его заключения. Если стороны подписали предварительный договор, то они не могут отказаться от заключения основного договора. Предварительный договор должен быть заключен в простой письменной форме или в форме, предусмотренной для основного договора. Он должен содержать все существенные условия будущего договора, чтобы суд мог обязать стороны к его заключению^[31]. Также стороны обязаны оговорить срок, в течение которого ими будет заключен основной договор; если же такой срок не установлен, то основной договор должен быть заключен в течение одного года. По истечении годичного срока предварительный договор утрачивает силу, если ни одна из сторон не направила требование о заключении основного договора [21 ] ^[32]. В связи с отказом одной стороны предварительного договора от заключения основного договора другая сторона может в судебном порядке настаивать на понуждении к заключению договора, но не вправе требовать перевода на себя прав и обязанностей покупателя, поскольку законодательством такой способ защиты нарушенного права не предусмотрен[31 ]^[33]. Если для заключения договора проводились торги, то заказчик торгов обязан подписать соответствующий договор с их победителем.