Файл: Правовое положение товарных бирж(Теоретико-правовые основы правового регулирования товарных бирж).pdf

Важны для нормативно-правовой базы товарных бирж обычаи делового оборота (ст. 5 ГК РФ).

Согласно легальному определению, товарная биржа является организацией с полными правами юридического лица, которое формирует оптовый рынок при помощи организации и регулирования любых гласных публичных торгов, которые проводятся в заранее определенных местах и в строго определенное время с соблюдением установленных ею правил (см. ст. 2).

Биржа имеет право осуществлять деятельность, которая напрямую связана с организацией и регулированием процесса биржевых торгов, запрещено осуществлять другую деятельность, которая непосредственно не связана с организацией торговли на бирже. Например, есть запрет на совершение биржевых сделок или осуществление вкладов, приобретение долей (паев), акций других организаций (ст. 3, ст. 4).

Принятые правила в биржевой торговле должны отражать нормы общих требований, установленные гражданским законодательством в отношении торгов, и учитывать специфику их проведения, а также особые порядки при заключении сделок, как и требований к непосредственной форме биржевых сделок; порядка и условий допуска всех участников рынка к участию в торгах; порядка выставления на торги объектов торговых сделок; механизмов проведения торгов; условий исполнения сделок; порядка осуществления расчетов; разрешений споров биржевым арбитражем (биржевой арбитражной комиссией).

2. Правовые проблемы деятельности товарных бирж и пути совершенствования законодательства о них

2.1. Проблемы законодательства в области товарных бирж

Законодательство в области биржевой торговли сформировалось еще в начале 90-х гг. XX в. За два десятка лет оно устарело и требует внесения серьезных изменений, что могло бы стимулировать развитие биржевой торговли и биржевых отношений в нашей стране.

Так, одной из проблем законодательства о товарных биржах является его несоответствие нормам корпоративного законодательства. Рассмотрим одну из возникающих коллизий.

1. Соотношение правовых понятий «член биржи» и «акционер биржи»

В соответствии с Законом об организованных торгах членом товарной биржи можно стать двумя способами: 1) путем участия в формировании уставного капитала биржи или 2) путем внесения членских или иных целевых взносов в имущество биржи. При этом членство на бирже возникает в порядке и на условиях, установленных учредительными документами биржи, и подтверждается соответствующим свидетельством, выдаваемым биржей^[32].

Следует отметить, что по своему правовому статусу член биржи, получивший членство путем участия в формировании уставного капитала биржи, и член биржи, получивший членство путем внесения членских или иных целевых взносов в имущество биржи, не различаются. Вышесказанное означает, что права, предусмотренные Законом об организованных торгах, принадлежащие члену биржи, не различаются в зависимости от оснований приобретения такого членства.

Таким образом, всем членам биржи принадлежат следующие права6:

1) участвовать в биржевой торговле;

2) участвовать в принятии решений на общих собраниях членов биржи, а также в работе других органов управления биржей — в соответствии с положениями, установленными в учредительных документах, и другими правилами, действующими на бирже;

3) получать дивиденды, если они предусмотрены учредительными документами биржи;

4) другие права, предусмотренные учредительными документами биржи.

Вместе с тем владельцы обыкновенных акций общества имеют сходный набор прав:

1) на участие в общем собрании акционеров с правом голоса по всем вопросам его компетенции;

2) на получение дивидендов;

3) на получение части имущества общества в случае его ликвидации.

При этом права акционера исключительны в том, что они не могут существовать отдельно от акций и существуют у конкретного акционера исключительно в силу владения им акциями. Так, например, право голосовать на общем собрании членов биржи, которое является высшим органом управления товарной биржей8, по сути, является не чем иным, как правом акционера голосовать на общем собрании акционеров, которое, в свою очередь, является высшим органом управления акционерного общества^[33]. Точно так же право получать дивиденды, предусмотренное Законом об организованных торгах, является правом акционера.

Кроме того, общее собрание членов биржи является высшим органом управления биржей. В то же время высшим органом управления акционерного общества является общее собрание акционеров. Следовательно, общее собрание акционеров и общее собрание членов товарной биржи, если такая биржа создана в организационно-правовой форме акционерного общества, тождественны. Иное толкование повлекло бы существование двух параллельных органов практически с одинаковой компетенцией.

В соответствии с Законом об организованных торгах членами биржи могут быть и лица, которые «вносят членские или иные целевые взносы в имущество биржи и стали членами биржи в порядке, предусмотренном ее учредительными документами». При этом такие члены биржи приобретают права, которые, по сути, пересекаются с правами акционера биржи (участвовать в принятии решений на общих собраниях биржи, получать дивиденды и пр.)^[34], что является недопустимым при отсутствии права собственности на акции биржи.

Из комплексного толкования Закона об организованных торгахи Закона об акционерных обществах^[35] вытекает практическое отождествление понятий «акционер биржи» и «член биржи». То есть Закон об организованных торгахпо умолчанию не разделяет в статусах акционера биржи и члена биржи, которые по смыслу закона — одно и то же лицо, а акционер биржи не может не являться членом биржи.

Между тем по своему экономическому смыслу права, принадлежащие акционеру биржи, не должны быть тождественны правам, принадлежащим члену биржи. В то же время проблема юридического отождествления акционера и члена биржи в случае, когда фактически существуют члены биржи, не являющиеся акционерами, порождает такие правовые проблемы, как:

- конкуренция двух высших органов управления — общего собрания акционеров и общего собрания членов биржи;

- возникновение у члена биржи, не являющегося акционером биржи, права голоса на собрании высшего органа управления биржей;

- возникновение у члена биржи, не являющегося акционером биржи, права на дивиденды;

- автоматическое распространение ограничений, которые установлены для членов биржи, на акционеров биржи, т. е. акционерами не могут быть служащие данной или какой-либо другой товарной биржи, государственные органы и органы местного самоуправления, банки и кредитные учреждения, субъекты, занимающие доминирующее положение на рынке определенного товара и реализующие биржевой товар на данной бирже, их руководители и прочие;

- другие правовые проблемы, связанные с осуществлением членом биржи корпоративных прав.

Указанные правовые коллизии существенно затрудняют участие в акционерных капиталах товарных бирж крупных корпораций, которые действительно имеют соответствующие ресурсы для становления и развития биржевой торговли тем или иным товаром.

Разрешение такой коллизии норм Закона об организованных торгах и Закона об акционерных обществах с помощью принципов теории государства и права является также затруднительным. С одной стороны, биржа является особым субъектом, поэтому нормы Закона об организованных торгах можно считать специальными по отношению к нормам Закона об акционерных обществах. С другой стороны, нормы Закона об акционерных обществах должны применяться как специальные по отношению к товарным биржам в форме акционерных обществ, так как в Законе о товарных биржах не регламентируется организационно-правовая форма. Кроме того, нормы Закона об акционерных обществах являются более поздними^[36].

Таким образом, в соответствии с действующим российским законодательством акционер товарной биржи, по мнению автора, автоматически признается членом товарной биржи, существование же иных (кроме акционеров) членов биржи, учрежденной в форме акционерного общества, остается довольно сомнительным.

Вместе с тем нам известно о существовании и иной правовой позиции по данной проблеме. Так, ввиду вышеизложенных выше обстоятельств о затруднительности участия в акционерных капиталах товарных бирж крупных компаний и корпораций, а также общей «устарелости» норм Закона об организованных торгах некоторые государственные органы вынуждены указывать, что понятия «акционер биржи» и «член биржи» не идентичны. Закон о товарных биржах, не разделяя прямо эти понятия, позволяет рассматривать их в том числе и по отдельности. Таким образом, допускается возможность в учредительных документах установить, что акционер биржи не является ее членом^[37].

Тем не менее такая позиция видится нам неоднозначной, поскольку в Законе об организованных торгах четко указано, что высшим органом управления биржей является общее собрание ее членов, которое обеспечивает реализацию всех прав и обязанностей биржи и ее членов.

2. Соотношение понятий «полный член биржи», «неполный член биржи» и «акционер биржи»

В дополнение к описанным ранее проблемам Закон об организованных торгах устанавливает две категории членов товарной биржи — полные и неполные.

В силу данной нормы полный член биржи имеет право:

- на участие в биржевых торгах во всех секциях (отделах, отделениях) биржи;

- на определенное учредительными документами биржи количество голосов на общем собрании членов биржи;

- на определенное учредительными документами биржи количество голосов на общих собраниях членов секций (отделов, отделений) биржи.

Неполные члены биржи обладают несколько усеченными, но весьма схожими правами:

- на участие в биржевых торгах в соответствующей секции (отделе, отделении);

- на определенное учредительными документами биржи количество голосов на общем собрании членов биржи;

- на определенное учредительными документами биржи количество голосов на общем собрании членов секции (отдела, отделения) биржи.

Помимо перечисленных выше прав члены биржи (как полные, так и неполные) обладают общими для всех членов правами, перечисленными в соответствии с Законом об организованных торгах. Таким образом, полные и неполные члены биржи обладают правом на участие в общем собрании членов биржи (общем собрании акционеров), правом на получение дивидендов, т. е. теми «корпоративными правами», которые присущи исключительно акционерам. Следует отметить, что в силу ст. 2 Федерального закона «О рынке ценных бумаг»^[38] эмиссионные ценные бумаги (к которым относятся акции) характеризуются в том числе равным объемом и сроками осуществления прав внутри одного выпуска. Отсюда следует, что различия в правах полных и неполных членов могут иметь место только в отношении прав, которые не удостоверены акциями биржи, например права участия в биржевых торгах.

Тем не менее вполне возможна ситуация, когда существуют различия между ­полными и неполными членами биржи и в «корпоративных правах». Несмотря на то что все члены биржи являются акционерами, статусы акционеров могут отличаться. В случае выпуска привилегированных акций может быть установлено, что обыкновенный акционер биржи обладает правами полного члена биржи, а привилегированный акционер биржи обладает правами неполного члена биржи. Такая схема ограничивает право неполного члена биржи на определенное количество голосов на общем собрании, за исключением нескольких особых случаев, предусмотренных Законом об акционерных обществах. Размер же дивидендов по привилегированным акциям может быть установлен любой.

3. Понятие «учредитель биржи»

Учредителей необходимо отличать от других членов товарной биржи. К возможным членам биржи установлены те же требования, что и к ее учредителям. Так, членами товарной биржи не вправе быть государственные органы и органы местного самоуправления; банки и кредитные учреждения, получившие в установленном порядке лицензию на осуществление банковских операций; страховые и инвестиционные компании и фонды; общественные, религиозные и благотворительные объединения (организации) и фонды; физические лица, которые в силу закона не могут осуществлять предпринимательскую деятельность. Доля одного учредителя или члена биржи в ее уставном капитале не должна превышать 10%^[39].

Вместе с тем в отношении членов биржи установлены дополнительные ограничения. Членами биржи не могут быть служащие данной или какой-либо другой товарной биржи; предприятия, учреждения и организации, если их руководители (заместители их руководителей или руководители их филиалов и обособленных подразделений) являются служащими данной биржи. С 23 августа 2009 г. запрет распространяется на субъектов, занимающих доминирующее положение на рынке определенного товара и реализующих биржевой товар на данной бирже, их руководителей (заместителей их руководителей или руководителей филиалов и других обособленных подразделений).