Файл: Анализ представления о специальных договорных конструкциях.pdf

Введение

Актуальность темы исследования. Актуальность, своевременность и востребованность темы исследования проявляется в нескольких аспектах.

Перманентное усложнение имущественных отношений, складывающихся на рынке товаров, работ и услуг, обусловливает необходимость появления новых законодательных моделей специальных договорных конструкций. Существующие специальные договорные конструкции публичного, предварительного договоров, договора присоединения и договора в пользу третьего лица уже не в состоянии охватить все многообразие специфических однородных отношений, возникающих из гражданско-правовых договоров. Это, в свою очередь, негативным образом отражается на социальной и экономической сфере жизнедеятельности.

На практике постоянно возникают ситуации, связанные с нарушением прав абонентов как слабой стороны договора. Отсутствие специальных конструкций рамочного и опционного договоров сдерживает развитие экономического оборота.

Степень научной разработанности темы исследования. Исследованию сущности правовых договорных моделей и правовых договорных конструкций в разное время посвящали свои работы В.М. Баранов, А.В. Иванчин, О.Ю. Козенко.

Общую характеристику специальных договорных конструкций давал в своей статье «Некоторые аспекты учения о гражданско-правовом договоре в условиях реформирования гражданского законодательства» В.В. Витрянский. Вопрос о соотношении специальных договорных конструкций публичного договора и договора присоединения нашел свое отражение в работах М.И. Брагинского, С.К. Идрышевой и В.Ф. Яковлева.

Цель и задачи исследования. Цель исследования состоит в анализе представления о специальных договорных конструкциях, предусматривающих наличие в одном соглашении субъектов предпринимательского права элементов нескольких договоров.

Для достижения указанной цели необходимо решить следующие исследовательские задачи:

понятие договорной конструкции.

определить признаки, функции и виды договорных конструкций, применяемых к гражданско-правовым договорам.

критерии систематизации специальных договорных конструкций предварительного, рамочного, опционного и абонентского договоров.

Объектом исследования являются однородные общественные отношения, специфика правового регулирования которых требует применения специальных договорных конструкций.

---

Предметом исследования являются законодательные модели специальных договорных конструкций, нормативно-правовые акты, регламентирующие деятельность участников договорных отношений.

Методологическая основа исследования. Поставленные исследовательские задачи решались с использованием диалектической теории познания, а также основанных на ней общенаучных и частнонаучных методов исследования: анализа и синтеза, аналогии.

Структура работы:

- введение, исследовательские главы в количестве двух, заключение, список использованных литературных и нормативных источников, схемы в приложениях.

1. Договорные конструкции – общетеоретические положения

1.1. Понятие, содержание и значение договорных конструкций

Юридические конструкции активно используются для модернизации нормативного материала. Между тем отмечается, что в науке предпринимательского права отсутствует четкое понимание существа "этого правового явления, его конкретных юридических параметров, ясность в классификации".

В связи с переходом к рыночной экономике сфера применения договорных конструкций значительно расширилась. Увеличились в частноправовых отраслях круг объектов, по поводу которых возможно заключение смешанного договора: это и недвижимость, и имущественные права, и информация. Е.В. Белых утверждает, что договорные конструкции занимают свое место и в сфере публичного права. Растет число отношений, в которых единственным регулятором выступает договор. Договор как правовая форма наиболее соответствует рыночным отношениям и является универсальной формой фиксирования товарно-денежных отношений. Нас интересует договор как типичная правовая конструкция (модель), которой должна соответствовать поведенческая система сторон.^[1]

Следует отметить, что договор - одно из самых давних правовых конструкций. В полном развернутом виде учения о договоре было сформировано римскими цивилистами. Моделирующими элементами договора в то время были:

1) согласованное волеизъявление его участников;

2) правосубъектность сторон;

---

3) предмет, предусмотренный законом;

4) соблюдение формы договора.

Как известно, рецепция римского права коснулась всей Европы и за многие века не знала кардинальных изменений. Однако, по мнению И.В. Ершововй договор не статичен, подлежит фактическим определенным изменениям и постоянно развивается как конструкция. Наиболее исследована категория договора в гражданском праве. В каждой отрасли права, тем не менее, конструкция договора, является одним из показателей технико-юридического уровня развития отрасли, имеет свои особенности, в том числе и в предпринимательском праве.

Проблемы договорного права исследовало много юристов-ученых, среди них Р.А. Халфина, А С. Иоффе, А.А. Красавчиков, хозяйственный договор исследовали, в частности, В.В. Луць, А. Винник, Н. Дзера, В. Щербина.

На сегодняшний день договоры применяются в большинстве отраслях права, поэтому по нашему мнению важно говорить об общей конструкции договора в рамках теории права. Идея создать общее учение о договоре возникла еще в 70-х годах прошлого века. Р.А. Халфина, признавая по договору важную роль в оформлении различных общественных отношений, писала, что «... созрели условия для разработки общей теории договора, охватывающих применение данной правовой формы в различных сферах жизни общества».^[2]

В гражданском праве под договором понимается соглашение двух или более сторон, направленное на установление, изменение или прекращение гражданских прав и обязанностей (ст. 420 ГК). Однако, с точки зрения С.А. Зинченко договор сочетает в себе различные характеристики, он является источником права, и юридическим фактом, и источником взаимных прав и обязанностей и основанием возникновения договорных правоотношений.^[3]

Правовое определение договора можно сформулировать следующим образом: «Договор - это акт договоренности сторон, совершенное в определенной форме, устанавливает, в пределах, определенных законом, взаимные права и обязанности его участников, регулирует их дальнейшее поведение и обеспечивается в случае его нарушение возможностью применения мер принуждения ».

Особенности конструкции договора, ее признаки (исходя из данных А.А. Потапенко):

1) договор - это соглашение между участниками, которое отражает их волеизъявления (их волю) «Волеизъявление участника сделки должно быть свободным и отвечать его внутренней свободы (ст. 431)»;

2) договор определяет права и обязанности сторон, а также поведение, которое может выражаться в действии или бездействии;

---

3) договор направлен на установление, изменение или прекращение правоотношений;

4) договор направлен на достижение конкретной цели, которая не должна противоречить нормам позитивного права (ГК предусматривают недействительность сделки, содержание которой противоречит моральным основам общества);

5) договор объективируется в определенной форме, установленной законодательно для отдельных видов договоров, или избирается сторонами. Несоблюдение предусмотренной законом формы ведет в отдельных случаях к недействительности договора. Спорной считаем точку зрения, согласно которой договором следует считать лишь волеизъявление, закрепленное в письменной форме. Отметим еще раз, что договоры, распространенные во многих отраслях права, поэтому для облегчения процедуры заключения договоров используются типовые, стандартные формы договоров;

6) безоговорочной признаком договора является его универсальный характер. Каждая отрасль права, в которой применяется конструкция договора, вносит в нее определенные особенности, но ее сущность при этом не меняется.^[4]

И Гражданский кодекс, и предпринимательское право исходят из того, что отношения субъектов во всех сферах хозяйственной деятельности базируются на договорах. Анализ отношений, в сфере которых широко применяется хозяйственный договор, свидетельствует, что он является правовой формой взаимоотношений хозяйствующих субъектов между собой, определяет их имущественные обязанности и направлен на достижение определенного результата ведения хозяйства. В организации деловых соглашений главное место занимает классический договор, четко фиксирует договоренности и определяет санкции за их невыполнение. Никаких устных договоренностей не зафиксированных в тексте договора, классический договор не признает. Поэтому при определении хозяйственного договора необходимо учитывать и общие категории гражданско-правового договора, и особые признаки, отраженные в хозяйственном законодательстве.

Итак, Н.Н. Коршунов полагает, что понятие предпринимательской договорной конструкции – это:

- договоренность, заключенная в установленной содержанием и формой между участниками хозяйственных правоотношений, направленное на установление, изменение или прекращение прав и обязанностей и достижения конкретной цели и обеспечивается в случае нарушения возможностью применения нежелательных последствий.

Содержание договора составляют условия, определяются по усмотрению сторон и согласованные ими и условия, обязательные в соответствии с актами законодательства. Собственно, это те условия, на которых стороны согласились выполнять договор. Такое определение содержания конструкции договора дано в цивилистической литературе. При этом большинство правовых норм, определяющих условия договора имеют диспозитивный характер. Это означает, что стороны в договоре могут отступить от их содержания и урегулировать свои отношения по собственному усмотрению (п. 1 ст. 9 ГК).^[5]

---

Условиями договора являются предмет, срок, цена и др. Условия договора делятся на существенные условия, обычные и случайные. Существенными являются условия необходимые и достаточные для заключения договора, те, которые формируют договор в целом и те, на внесении которых настаивает сторона. Обычные это те, которые базируются на диспозитивных нормах закона или обычаях. Случайные условия те, которые приобретают юридическое значение только в случае их включения в сам договор. Включение их в договор полностью зависит от воли лиц, а их отсутствие не влияет на действительность договора.

Гражданский кодекс предусматривает большое количество договорных конструкций ранее неизвестных гражданскому законодательству. Эти договоры применяются и в предпринимательской деятельности. Свобода договора предполагает право выбора вида договора, заключение смешанного договора. Согласно ст. 421 стороны имеют право заключить договор, в котором содержатся элементы различных договоров. К отношениям сторон по смешанному договору применяются в соответствующих частях положения актов гражданского законодательства о договорах, элементы которых содержатся в смешанном договоре, если иное не установлено договором или не вытекает из существа смешанного договора.^[6]

Итак, предпринимательская договорная конструкция – это соглашение субъектов относительно каких-либо действий, структурированность которых не состоит из классического гражданско-правового договора, а из совокупности различных договоров и их элементов, имеющих предпринимательскую цель и мотив.

1.2. Анализ предпринимательской (хозяйственной) договорной конструкции

История появления договорных конструкций предпринимательского (хозяйственного) права не совпадает со сменой экономической парадигмы в РФ, т.е. ее истоки не 1991 г., или год введения в силу новой Конституции и ГК, т.е. 1993 и 1994 год соответственно.

Гражданское законодательство от 1964 г. предусматривало включение хозяйственного договора в сферу планирования с одновременным наделением предприятий дополнительными правами, имело целью роста стимулов к производственной деятельности. Итак, хозяйственная реформа 1964-65 была попыткой совместить командные методы управления и самостоятельность предприятий и стала толчком к оживлению в правовой науке дискуссий по хозяйственному договору. В это время хозяйственный договор начали рассматривать как метод хозяйствования, один из важнейших средств укрепления хозрасчета, построенного на принципах относительной хозяйственной самостоятельности в имущественной и планово-организационной сферах, материального стимулирования и ответственности,

---