Файл: Понятие и виды ценных бумаг (Понятие и виды эмиссионных ценных бумаг).pdf

Вывод по 2 главе.

Эмиссионные ценные бумаги по форме легитимации субъекта права могут быть исключительно именными. Следовательно, в соответствии с законом — существуют тольков бездокументарной форме. Это позволяет провести параллель между понятиямибездокументарной и эмиссионной ценной бумаги.

Эмиссионные ценные бумаги, ввиду их бездокументарной формы, не являются вещами в отличии от документарных ценных бумаг, а фактически являются сами правом.

Закон определяет их как иные имущественные права. И не смотря на то, что ГК РФ не применяет термин «право собственности» к эмиссионным ценным бумагам напрямую,можно сделать вывод, что этот термин точно применим к эмиссионным ценным бумагам,исходя из концепции «права на право».

Но, не смотря на наличие права собственности — полного вещного права — напрактике перенесение эмиссионных ценных бумаг в группу прав, влияет на договоры,которые возможно заключать с этими объектами права.

3. Понятие и виды неэмиссионных ценных бумаг

3.1.Понятие неэмиссионных ценных бумаг

Порядок и условия выдачи неэмиссионных ценных бумаг регулируются нормами специального законодательства: ГК РФ; Кодексом торгового мореплавания РФ от 30 апреля1999 г. N 81-ФЗ^[38] (далее КТМ РФ); Федеральным законом от 11 марта 1997 года № 48-ФЗ «Опереводном и простом векселе»^[39]; актами Центрального банка Российской Федерации идругими.

Обладая документарной формой, неэмиссионным ценным бумагам присущи следующие признаки: являются документами, соответствующими установленным закономтребованиям (обладающие набором обязательных реквизитов); удостоверяютобязательственные и иные права; передаются и осуществляют права только при ихпредъявлении.

В соответствии с законом, документом признается материальный носитель, обладающий идентифицирующими реквизитами, с зафиксированной на нем информацией,существующей в любой форме: в виде текста, звукозаписи, изображения или их сочетания,предназначенный для передачи во времени и пространстве в целях общественногоиспользования и хранения^[40].

Указанное определение, позволяет сделать вывод, что документами признаются не только бумажные носители. Запись, существующая на электронном носителе (например,флеш-карте) также признается документом. С точки зрения этого определения,бездокументарные ценные бумаги также являются документами, хотя, как мы отметилиранее, не признаются вещами. Под документарными ценными бумагами, отечественныйзаконодатель, очевидно, предполагает бумажные документы.

И если бумажный носитель не применяется по отношению к неэмиссионнымценным бумагам, в виду их бездокументарности — такой способ закрепления информациииспользуется в правоотношениях связанных с неэмиссионными ценными бумагами.

Например, ст. 4 ФЗ от 11.03.1997 № 48-ФЗ «О переводном и простом векселе» позволяет создавать векселя только на бумажном носителе.

Для того, что бы документ получил свойства неэмиссионной ценной бумаги, необходимо соблюдение его формы и содержания, определенные законодательством^[41].

ГК РФ предусматривает последствия отсутствия обязательных реквизитов ценной бумаги, нарушения ее формы или иных предъявляемых к документу требований. Так,документ, при составлении которого не соблюдены требования законодательства онеэмиссионных ценных бумагах, не является такой ценной бумагой, но сохраняет свойствописьменного доказательства, к которому могут быть применены общие положения обобязательствах. Указанное выше свойство документарных ценных бумаг, возникло в законе,благодаря четко сформулированной судебной практике, сложившейся до внесенияизменений в подраздел 3 части 1 ГК РФ. Согласно постановлению Пленума ВС РФ иПленума ВАС РФ от 04.12.2000 № 33/14 «О некоторых вопросах практики рассмотренияспоров, связанных с обращением векселей»^[42] позволялось применять к документу, который неявляется векселем в силу отсутствия в нем обязательных реквизитов, общие нормыгражданского законодательства об обязательствах.

Важнейшей характеристикой документарной ценной бумаги является необходимость ее предъявления, в случаях осуществления права, предусмотренногобумагой, либо ее передачи. В юридической литературе такое предъявление называется«начало презентации».

На наш взгляд, предъявление ценной бумаги, для осуществления прав по ней, является характеристикой, определяющей не существование бумаги, а факт исполненияобязательства по ней. Так, возможна ситуация, при которой собственник ценной бумаги небудет предъявлять ее к исполнению, и от этого документ не потеряет свойства ценнойбумаги.

По способу легитимации субъекта права, неэмиссионные ценные бумаги могут быть предъявительскими или ордерными. Именные ценные бумаги выпускаются вбездокументарной форме, а значит, являются эмиссионными.

ГК РФ определяет в качестве предъявительской ценной бумаги — документарную ценную бумагу, по которой лицом, уполномоченным требовать исполнения по ней,признается ее владелец. Эта норма указывает на способ легитимации кредитора по бумаге напредъявителя. То есть надлежащим кредитором является именно владелец — лицообладающее бумагой на праве собственности^[43].

Однако ст. 144 ГК РФ, по нашему мнению, вносит значительную путаницу в процесс легитимации лица по предъявительской ценной бумаге. Эта норма, указывает на ситуацию,при которой владелец ценной бумаги не является надлежащим обладателем права по ней. Тоесть законодатель, как и в случаях с эмиссионными ценными бумагами, смешивает понятиелица, обладающего законным правом собственности (владельца) и непосредственногопредъявителя (презентанта). В обеих правовых нормах отечественный законодательприменяет термин «владелец».

Указанная правовая норма должна защищать интересы лица, ответственного за исполнение по ценной бумаге (должника), потому что при определении законного владельцапредъявительской бумаги, этот субъект будет руководствоваться формальными признаками— как выглядит предполагаемый кредитор. В случае если должник исполнил своюобязанность лицу, которое не являлось законным владельцем ценной бумаги, он понесетответственность перед законным владельцем (фактически не обладающим правом), только вслучае, если будет доказана его недобросовестность. Тогда должник должен будетвозместить убытки надлежащему собственнику.

Как видно из отмеченного выше, ст. 143 и 144 ГК РФ вызывают ряд сложностей,потому что, во-первых, в этих статьях используется одинаковый термин «владелец», аво-вторых, ст. 144, указывая на формально легитимированных лиц, отсылает к ст. 143. Понашему мнению, законодатель должен разграничить эти два важных понятия, указав в ст.143 законного владельца, а в ст. 144 формально легитимированных лиц.

Законодатель определяет порядок перехода права на ценную бумагу. Классическая теория о ценных бумагах указывает на то, что право из бумаги следует за правом на бумагу^[44].

По общему правилу передача предъявительских ценных бумаг осуществляется по средству ее передачи другому лицу. Ордерная ценная бумага переходит по средству «ордера»(распоряжения) ее владельца, которое отмечается на ценной бумаге в виде передаточнойнадписи — индоссамента. Именная ценная бумага переходит в порядке, предусмотренномдля договора цессии.

Важно отметить то, что при переходе ордерной ценной бумаги в порядке индоссамента, ГК РФ предусматривает ответственность за недействительность прав подокументарной ценной бумаге, возлагая ее только на лицо, осуществившее последнююпередачу, а не на всех индоссантов по ней. В соответствии со ст. 147 ГК РФ индоссантотвечает за исполнение обязательств по документарной ценной бумаге, лишь при наличиисоответствующей оговорки или в случаях, установленных законом.

Так как документарная ценная бумага является вещью, ГК РФ напрямую предусматривает применения к ней виндикационного иска. Однако в соответствии с п. 3 ст.147 ГК РФ нельзя истребовать у добросовестного приобретателя любые предъявительскиебумаги, а также ордерные и именные ценные бумаги, удостоверяющие денежное требование^[45].

В этом случае лицо, чьи права нарушены, должен восстанавливать их путем возмещения убытков.

3.2.Виды неэмиссионных ценных бумаг

Принцип легалитета ценной бумаги мы выделили в предыдущей главе. Как было указанно, правило распространяется на все ценные бумаги, а значит, и на эмиссионные.Таким образом, к неэмиссионным ценным бумагам относятся: простой и переводнойвексель, чек, коносамент и другие.

Вексель — один из самых распространенных видов неэмиссионной ценной бумаги, выполняющий две важные функций. Во-первых, вексель, применяемым в отношенияхсвязанных с займом и кредитом. То есть с помощью векселя может быть оформлен заем иликредит. Во-вторых, вексель может быть использован как универсальное средство платежа.

Вексель, как ценная бумага не имеет никаких ограничений по выпуску, таким образом, любой дееспособный участник гражданских отношений может выдать (выпустить)вексель, при соблюдении всех норм закона. В современном праве вексельныеправоотношения регулируются ГК РФ и Федеральным законом «О Переводном и простомвекселе» от 11 марта 1997 года № 48-ФЗ1 Законодатель предусматривает следующее определение векселя: в случаях, когда всоответствии с соглашением сторон заемщиком выдан вексель, удостоверяющий ничем необусловленное обязательство векселедателя (простой вексель) либо иного указанного ввекселе плательщика (переводной вексель) выплатить по наступлении предусмотренноговекселем срока полученные взаймы денежные суммы, отношения сторон по векселюрегулируются законом о переводном и простом векселе^[46].

Данное определение не идеально, и не раскрывает достаточно полно всех особенностей этой ценной бумаги, но из него следует, что вексель может быть простым ипереводным. В юридической литературе можно найти следующие определения указанныхценных бумаг.

Простой вексель — это документ установленной формы, выражающий ничем необусловленное обязательство векселедателя выплатить определенную денежную суммувекселедержателю в установленный срок^[47].

Переводной вексель — это документ установленной формы, заключающий в себе ничем не обусловленное предложение одной стороны, векселедателя, другой стороне —плательщику, оплатить определенную векселем денежную сумму векселедержателю вустановленный срок.

В правоотношениях связанных с векселями используется термин аваль. Аваль — это поручительство по векселю, в виде особой гарантийной записи. Третье лицо, которомупередано поручительство по векселю именуется авалистом.

Вексель является строгим, формальным документом с набором обязательных реквизитов. Отсутствие одного из обязательных реквизитов влечет недействительностьвекселя. ГК РФ, как это было показано в предыдущем параграфе, а также материалысудебной практики показывают, что отсутствие обязательных реквизитов не порождаетвексельных обязательств, но сохраняет за собственником документа право использоватьвексель в качестве обычной расписки, подтверждающей договор займа^[48].

Законодатель определяет вексель как строго письменную, составленную на бумажном носителе, а значит документарную ценную бумагу. Вексель не можетсуществовать в бездокументарной форме.

Рассматривая форму векселя, так же следует отметить, что закон не предусматривает какого-либо обязательного вексельного бланка, устанавливающего единую формувексельного обязательства. Для надлежащего оформления векселя, и использования его вкачестве неэмиссионной ценной бумаги, субъекту гражданского права необходимо указатьвсе обязательные реквизиты, предусмотренные «Положением о переводном и простомвекселе» принятое Постановлением ЦИК СССР и СНК СССР № 104/1341 от 7 августа 1937года.

По форме легитимации прав субъекта — вексель, как правило, является ордерной ценной бумагой, и его передача от одного лица к другому происходит по средствусовершения индоссамента. Россия, являясь участником Конвенции «О единообразномзаконе, о простом и переводном векселе»^[49], своими нормативными актами определяет любойвексель как ордерную ценную бумагу, передача которой возможна лишь по средству«ордера» или индоссамента — совершению передаточной надписи на самом векселе. Этаособенность отличает вексель от обычной долговой расписки. В международном вексельномобороте, исключениями являются страны США и Англии, где вексель может существовать вформе ценной бумаги на предъявителя.